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篇1

我國財務會計已形成一套完整且前后一致的會計原則體系，而管理會計由于出現(xiàn)的時間比較晚，其原則體系尚不完善。為此，會計理論界正在作不懈的努力，認真研究管理會計原則并構建適宜的原則體系，對于完善管理會計的基礎理論，指導管理會計的具體實踐都有重要的意義。

在過去的研究中，一般籠統(tǒng)地探討管理會計原則。筆者認為，管理會計包括三個層次：一是決策層次；二是決策支持層次；三是執(zhí)行與控制層次。因此，管理會計原則體系應當圍繞決策與控制來分別界定。本文討論有關控制的管理會計原則。它應包括下列十個方面。

第一，可控性原則?？煽匦允侵肛熑沃行闹荒軐ζ渎殭喾秶鷥瓤梢钥刂频慕洕顒迂撠煛＿@就要求企業(yè)把經濟責任同管理權和決策權銜接起來，做到運用、管理、指揮、負責統(tǒng)一，并且盡可能使各項經濟責任數(shù)量化，能夠直接用會計方法進行核算和考核。當然，由于各責任部門之間的相互依存，很難制定出完全可控的指標，“有經驗的成本會計師和經理人員認為，一個項目是可控制還是不可控制，很不容易確定，”只能從控制的程度、時間、空間等來考核。

從控制的程度看，可控指標分為兩類：一是責任中心完全可以直接控制的指標；二是責任中心通過采取措施，對其有一定影響的指標。包括部分可以控制的指標和通過運用一定的經濟杠桿可以間接控制的指標。例如，新產品試制指標常被看成是試制部門的可控指標，可是，這個指標中包含了大量難以估量的因素，因而設計部門只能盡可能采取措施，設法將其費用控制在預算之內。不過這種控制并不排除實施過程中發(fā)生修訂預算的可能性。

從時間上看，“時期的設想很重要”，某些在短期內不能控制的指標，在較長時期看來是可控制的，如折舊費。過去不能控制的指標，現(xiàn)在卻是可控的，同時，現(xiàn)在可控的指標在將來有可能變成不可控的指標。

從空間上看，某指標是否可控，隨責任層次、責任中心的不同各異?！袄?，機器的保險成本對生產部門經理可能是不可控制的，但對于保險部門經理確實是可控制的。”上層次的可控制成本不一定是下一層次的可控成本，下一層次的可控成本一定是上層次的可控成本。因而，一般來說，同一指標在較低管理層次不可控制，而在較高層次則可以控制，在同一責任層次上平行的職能部門之間也會有這一責任中心不可控制的指標，而在另一責任中心則變得可控的情況。因此，要求各責任中心根據(jù)不同的情況確定不同的可控范圍，使經濟責任同經濟管理權、經營決策權統(tǒng)一起來，按誰使用、誰負責、誰管理的原則進行考核。這一點對具有雙重責任性質或者是涉及兩個以上責任中心的經濟事項更為重要。如固定資產折舊，從折舊比例的規(guī)定方面看，車間是無能為力的，不能承擔經濟責任，這方面的責任只能由上級管理部門負責，但從固定資產的使用方面看，車間、班組、個人等責任中心，這些固定資產的使用者，使用固定資產就應當對固定資產的有形損耗負責，對固定資產的使用壽命和完好率負責。因此，應當對固定資產折舊的這種性質做出具體分析，并根據(jù)事物的特點劃分責任中心所應當承擔的具體責任。

第二，責權效利相結合原則。為保證責任目標的實施，必須在各責任中心分工負責的范圍內給予一定的管理權限，同時，為了保證調動各責任層次的工作積極性和主動性，還要經常對各責任中心的工作實績進行考核，并進行成果評價，使各責任中心的經濟利益與其貢獻大小掛起鉤來，根據(jù)責任目標的完成情況獎勵責任者。因此，在管理會計中責任、權力和利益是統(tǒng)一的、一致的?！柏煛笔顷P鍵，“權”是保障，“效”是標準，“利”是動力。貫徹責權效利相結合原則，應特別注意責任的不可轉移性，即責任應當明確、肯定，不能任意轉移。具體包括兩層含義：

一是同層次中只有一個責任中心，就由該中心負責，不得（能）轉向其他中心。

二是上下層次間也不能互相推委責任。即上層次的責任中心要對自己及所屬的下層次的責任中心負完全責任。如某一分廠廠長對該分廠的全部經濟活動負責，而某一班組長只對這一班組可控的經濟活動負責。

第三，靈活性原則。一方面是指獲取用于生成管理會計信息的資料來源渠道具有多樣性，它既包括來自企業(yè)內部的資料，又包括來自企業(yè)外部的情況；另一方面是指對資料的管理方法具有靈活性，應針對不同情況采用不同的會計管理方法。

第四，可理解性原則。可理解性是指所提供的管理會計信息必須是簡單明晰、通俗易懂、便于各類使用者而不是特定使用者掌握和利用的信息。管理會計信息應根據(jù)不同信息使用人理解程度的高低和用于決策的不同，適時地為不同信息使用人提供可理解的信息。

第五，例外管理原則。例外管理原則是指企業(yè)主管人員應負責處理企業(yè)生產經營過程中的各種涉及全局性的重要問題，而將次要的工作或不涉及全局性的工作完全放手讓下級管理人員去處理。這里“例外”事項可從以下幾個方面去考慮：一是從質的方面看，對某一責任中心關系比較大、性質比較嚴重、影響比較大的因素可作為“例外”事項管理。二是從量的角度看，一方面指在責任目標管理中，差異（包括正差異和負差異）較大的因素，作為“例外”事項管理；另一方面差異雖未超過規(guī)定標準，但長期在限度的一側徘徊，凡統(tǒng)計數(shù)字在標準的某一側連續(xù)出現(xiàn)七次以上，應視為控制不嚴或標準失效所致。三是從時間觀念看，重要的問題隨時作為“例外”管理。

第六，可操作性原則?？刹僮餍灾腹芾頃嫴捎玫母鞣N方法與技術應盡可能簡易可行，便于操作，能為大多數(shù)管理會計人員所掌握。對于能夠準確定量的資料應通過建立數(shù)學模型的方法盡可能由計算機完成。相同的方法和技術對不同層次管理會計人員的可操作程度不同，管理會計人員應根據(jù)自己的情況選擇適合自己的操作方法和技術。

第七，及時性原則。及時性指決策依據(jù)的信息與決策的執(zhí)行應能夠及時滿足經營管理對決策的需要。它包括兩方面的內容：一方面是指及時進行決策；另一方面是指及時進行控制。財務會計中更強調信息處理的真實，管理會計中更強調決策與控制的及時。

第八，整體性原則。責任中心的劃分與考核，要以企業(yè)作為一個整體。劃分責任范圍時，要做到層層有責任，事事有人管，使責任中心之間一方面要防止重復，另一方面要防止無人負責區(qū)的出現(xiàn)，即要把企業(yè)作為一個整體。從縱向上看，自下而上，都要層層負責，其組織層次每升高一級，責任也增大一級，各責任中心隨時提供其業(yè)績完成情況，直到最高層次；每一責任中心還要負責、檢查其下屬的業(yè)績，最高層次承擔企業(yè)經濟活動的全部責任。從橫向上看，各責任中心要接受橫向責任中心的管理、控制。這樣縱橫責任鏈交織成責任網，以明確各自的經濟責任。

企業(yè)管理的目的就是為了保證企業(yè)總目標的實現(xiàn)。因此，企業(yè)內部必須有一致的目標，盡管各自都有自己的分目標，但必須受總目標的制約與協(xié)調。如在企業(yè)日常工作中有可能一個人為超額完成產值而不愿接受小件訂貨，還有可能工廠為追求利潤而不愿生產微利產品等，因此，在管理會計中貫徹整體性原則，制定責任目標時應從國家、企業(yè)的總體目標出發(fā)，克服以上不良傾向。

第九，一致性原則。一致性包括三方面的內容：一是國家利益、企業(yè)利益與各責任中心利益要保持一致，企業(yè)的總目標是分解和制定各責任中心目標的依據(jù)，各責任中心目標是實現(xiàn)總目標的保證。當一項決策與決策的執(zhí)行對企業(yè)有利而對國家不利時應當堅決放棄這項決策與決策的執(zhí)行，相反，當對全局有利而對局部不利時，局部利益要服從全局利益；二是決策與控制的程序及方法應保持前后一貫，便于決策的制定及執(zhí)行；三是各項指標的計算口徑、考核評價業(yè)績的標準要前后一致，若不一致就會使決策及其執(zhí)行偏離客觀真實的基礎，導致決策失誤，使各責任中心目標與企業(yè)整體經營目標脫節(jié)。一貫性并非絕對的一貫，隨著決策經營環(huán)境的變化和管理控制要求的不同，決策與控制的方法可以適當變化，使產生的決策與控制更為有效。

第十，可驗證性原則?？沈炞C性包括兩方面的內容，一是決策依據(jù)的信息本身要能夠被驗證；二是做出的決策在執(zhí)行中能夠被檢驗。貫徹可驗證性原則，可以判斷決策信息的相關性和準確性，便于找出差異和進行差異分析?？沈炞C性既是決策的原則，也是對決策結果執(zhí)行情況進行考核的依據(jù)。

篇2

關于民法基本原則的概念，學者的表述并不一致。有的認為，它是民法的立法原則，又是執(zhí)行法律、進行民事活動和處理民事問題的根本準繩；另有一些人認為，它是制定、解釋、執(zhí)行和研究民法的出發(fā)點和依據(jù)；還有人認為，它是民法的指導方針，對民法的各項規(guī)定及其實施，都有指導的效力和作用；它是貫穿于整個民事立法，對各項民事法律制度與全部民法規(guī)范起統(tǒng)率作用的立法指導方針，但在民法的基本原則對于民法規(guī)范起統(tǒng)率或指導作用上，學者的認識是一致的，沒有疑異的。筆者認為，民法的基本原則就是民法的基本精神和指導思想。它是立法指導思想的直接體現(xiàn)，是國家民事政策的直接反映，最終是由社會經濟條件決定的。

二、民法基本原則的法律效力

民法的基本原則既然是法律規(guī)定的,當然也就具有法律約束力,即具有法律效力?；驹瓌t的這一效力表現(xiàn)在:其一,民法的基本原則是解釋、理解民事法律的準繩。任何法律的適用都離不開對法律的解釋、理解,理解是否準確,解釋是否合法,都要靠以其是否合乎基本原則來衡量;其二,基本原則是從事民事活動的準則。公民、法人從事民事活動不能違反基本原則,違反基本原則的行為也就是違反民事法規(guī)的行為,即民事違法行為;其三,基本原則是裁判民事案件的依據(jù)。法院審理民事案件,不論調解,還是判決,都不能違反基本原則。因此,基本原則的約束力決定了法院可以依基本原則裁判案件。有一種觀點認為,我國民法通則中規(guī)定的基本原則,多處提到”民事活動”,因此它只是公民、法人從事民事活動的基本原則,而不能作為法院處理案件的依據(jù)。

三、民法基本原則的價值

我國民法基本原則具有重要的價值，具體表現(xiàn)為：

（一）從法哲學的價值層面來看，民法基本原則是克服民事法律局限性的有效方法。民事法律規(guī)范可以采取嚴格立法方式和模糊立法方式。前者具有確定性、穩(wěn)定性和效率性等優(yōu)點，但同時又表現(xiàn)出個別不公正性、不周延性和滯后性的特點。而后者雖然具有靈活性和周延性等優(yōu)點，但賦予法官過多的自由裁量權，極易造成司法腐敗，使”法治”變?yōu)椤比酥巍?，從而被實踐所擯棄。由此，法律的價值選擇是極為艱難的。顧全了效率與安全，個別公正和周延性便難免會犧牲；而顧全了別公正和周延性，卻又犧牲了效率和安全。這就是民事法律的局限性問題。而民法基本原則由于具有模糊性和靈活性的特點，它的引入將法與人兩個因素結合了起來，將嚴格歸責與自由裁量結合了起來，將個別公正性與普遍性結合了起來，從而彌補了嚴格立法的個別不公正性、不周延性、滯后性的缺陷。因此，它是解決民事法律價值選擇的二律背反的有效方法。

篇3

會計的不確定性是指在一種或幾種情況和處境下的最終結果是得利或損失，只有在發(fā)生或沒發(fā)生一個或幾個不確定的未來事項時，才能加以確認的會計信息。

在我們現(xiàn)在的社會中，由于科學技術的不斷進步，經濟的飛速發(fā)展，信息的傳播速度也越來越快，致使會計領域中信息的不確定性問題也越來越復雜。但會計不確定性問題產生的原因可以歸納為兩個，一個是外因即由于會計系統(tǒng)外部環(huán)境的不斷變化而產生的會計信息的不確定性如企業(yè)的承諾，以及與銀行有關的資金借貸往來等信用，信用作為企業(yè)經營中一種必要的融通工具和交易保障，它是企業(yè)會計不確定性產生的一個重要原因；由于企業(yè)在外幣業(yè)務中匯兌期限的不同而發(fā)生的匯兌損益，企業(yè)無形資產的攤銷，合同生效的長短等也都會引起企業(yè)資產因時間的關系而不斷的變化；企業(yè)在生產經營中，為了謀取超額的經濟利益，就必然會存在著一定的風險性，由于這種風險性的存在，企業(yè)的會計信息中也就自然的存在著一種不確定性；另外，企業(yè)的生存與發(fā)展總是和社會，環(huán)境分不開的，那么會計信息就一定會受到稅率例率、物價變動指數(shù)、通貨膨脹等因素的影響，而使企業(yè)的資產不斷發(fā)生變化。另一個原因為內因，即指由于會計系統(tǒng)內部的信息加工過程中存在的不確定性問題而引起的會計信息的不確定性，如在會計人員的確認，計量、記錄和報告中，因自身業(yè)務水平或職業(yè)道德素質的限制，而使企業(yè)的會計信息不斷的發(fā)生變化。總之，會計的不確定性所直接針對的就是會計信息的質量，會計信息的質量高低決定著會計不確定性的必然存在。

“不確定性這一普遍約束因素已經成為穩(wěn)健主義這個傳統(tǒng)會計概念的依據(jù)，如一般所述，穩(wěn)健主義概念不是會計上的一種假設，也不是一種約束因素，但在運用上，它卻作為展示那些可能不怎么可靠和相關的數(shù)據(jù)的一種約束因素?！狈€(wěn)健性原則是人們對會計不確定性的一種必然反應。會計是經濟、技術與人結合的產物，會計不確定性的存在，就意味著風險的存在，存在著風險人們就自然會采取措施，尋找一種穩(wěn)健的方法來回避風險，保護自己。會計工作中的穩(wěn)健性原則就是人們所采取的一種方法。例如，面對會計工作中的不確定性，財產托管人，審計人員和投資者出于減輕受托責任，減輕審計責任，以及避免或減輕投資風險和進行正確合理的決策的不同目的，他們要求會計信息的披露必須采取穩(wěn)健性原則。

綜上所述，會計不確定性的存在是會計工作中穩(wěn)健性原則存在的前提條件。

二、穩(wěn)健性原則的應用及真應注意的問題

（一）穩(wěn)健原則在會計工作中的具體應用

穩(wěn)健性原則又稱謹慎原則，它可以理解為是對會計人員在某些經濟業(yè)務或會計事項存在不同的會計處理方法和程序可供選擇時，在充分考慮了相關性原則，客觀性原則以及配比原則等其他會計原則的前提下，按會計不確定性程度大小“謹慎”的選用會計處理方法和程序的一種要求。

1992年財政部頒布的《企業(yè)會計準則》及分行業(yè)會計制度和財務制度，對穩(wěn)健性原則在企業(yè)中的應用作了一些規(guī)定，如允許計提壞帳準備，有些行業(yè)的固定資產可以采用加速折舊法計提折舊，存貨的計價可以采用后進先出法等等。但是隨著我國社會主義市場經濟體制的逐步發(fā)展和完善，以上的穩(wěn)健性原則已經越來越不能適應這一過程中的一些實際需要和現(xiàn)展與國際慣例接軌的要求，因此，在財政部1998年1月27日頒布的《股份有限公司會計制度》和經過逐步修改過的具體會計準則中，對穩(wěn)健性原則的應用作了進一步的調整和規(guī)定，其具體應用可歸納如下：

1.成本與市價孰低法?！豆煞萦邢薰緯嬛贫取芬?guī)定，存貨和短期投資的期末計價可采用成本與市場孰低法，即可以提取存貨跌價準備和短期投資跌價準備，并將市價低于成本的金額確認為當期損失。另外，企業(yè)應對長期投資的帳面價值定期地逐項進行檢查，如果市場價格持續(xù)下跌或被投資單位經營狀況變化等原因導致其可收回金額低于投資的帳面價值，應將其差額先沖抵該項投資的資本公積準備項目，不足沖抵的差額部分應確認為當期的投資損失。

2.加速折舊法的采用。對加速折舊法的采用1992年頒布的會計制度中對其使用范圍進行了嚴格的規(guī)定，而股份公司的會計制度中對加速折舊法的使用范圍沒有加以限定，企業(yè)可以根據(jù)固定資產的性質和消耗方式適當?shù)倪x用折舊方法。

3.無形資產的攤銷。對無形資產的攤銷，在具體準則和《股份公司會計制度》中規(guī)定，按合同或法律規(guī)定的期限與經營期孰短的年限攤銷，如果合同或法律沒有規(guī)定年限的按不超過10年的期限進行攤銷，而行業(yè)財會制度規(guī)定是不少于10年進行攤銷。對于開辦費的攤銷，行業(yè)財會制度規(guī)定按不少于5年的期限進行攤銷，而《股份有限公司會計制度》及具體準則中改為不超過5年的期限平均攤銷，如果開辦費不大的，也可以在開始生產經營的當月一次攤銷，計人損益。

4.投資的會計處理方法。《企業(yè)會計準則一投資》中規(guī)定，以放棄非現(xiàn)金資產取得的長期股權投資，投資成本按所放棄的非現(xiàn)金資產的公允價值確定，公允價值超過所放棄的非現(xiàn)金資產帳面價值的差額，扣除未來應交的所得稅后的金額，作為資本公積的準備項目，如果所取得的股權投資的公允價值更為清楚，也可以取得股權投資的公允價值確定。長期投資股權投資采用權益法時，投資企業(yè)的投資成本與應享有被投資企業(yè)的所有者權益份額之間的股權投資差額，國家規(guī)定應按一定的期限平均攤銷，計人損益。股權投資差額的攤銷期限，合同規(guī)定了投資期限的，按投資期限攤銷；沒有規(guī)定投資期限的，投資成本超過應享有被投資單位所有者權益份額之間的差額，一般按不超過10年（含10年）的期限攤銷，投資成本低于應享有被投資單位所有者權益份額之間的差額，一般按不低于10年（含10年）的期限進行攤銷。

以上對長期投資股權投資的增值和減值與長期投資股權投資差額的攤銷期限，之所以采取了兩種截然不同的處理方法，正是遵循了穩(wěn)健性原則。

5.收入（投資收益）的確認。行業(yè)會計制度中對收入的確認作了比較簡單、硬性和表面化的規(guī)定，如“商品已經發(fā)出，勞務已經提供；已經收到貨款或已經取得收到貨款的有關單據(jù)”等等。而《企業(yè)會計準則一收入》對收入的確認標準規(guī)定得比較原則，比較注重交易的經濟實質。如在商品銷售的交易中，要求企業(yè)正確判斷是否企業(yè)已經將商品所有權上的主要風險和報酬在實質上轉移給了賣方；是否企業(yè)既沒有保留通常與所有權相聯(lián)系的繼續(xù)管理的權利，也沒有對已售出的商品實施控制；是否與企業(yè)交易相關的經濟利益能夠流入企業(yè)；是否相關的收入和成本能夠可靠的計量。只有企業(yè)的銷售滿足了上述四個條件，才能確認收入，否則，任何一個條件沒有滿足，即使收到貨款或即使已經發(fā)出商品，也不能確認收入。又如，在企業(yè)提供的勞務收入的確認上，如果勞務的開始和完成分屬不同的會計年度，且在資產負債表日能對該項交易的結果作出可靠的估計，應按勞務的完成程度確認收入；如果企業(yè)在資產負債表日不能對交易的結果做出可靠的估計，應按已經發(fā)生的共預計能夠補償?shù)膭趧粘杀敬_認收入，同時，按相同的金額結轉成本；如果已經發(fā)生的勞務成本不能全部得到補償?shù)膽茨軌虻玫窖a償?shù)慕痤~確認收入，并按已經發(fā)生的勞務成本結轉成本，確認的收入金額小于已經發(fā)生的勞務成本的差額，確認為損失；如果預計已經發(fā)生的勞務成本全部不能得到補償，則不確認收入，但應將已經發(fā)生的成本確認為當期費用?？梢?，《企業(yè)會計準則一收入》中規(guī)定的收入的確認原則更加穩(wěn)健、可靠。

投資準則規(guī)定，除收到已經記人應收項目的現(xiàn)金股利或利息外，短期投資的現(xiàn)金股利或利息，應在實際收到時沖減投資的帳面價值，而不得確認為當期收益。

（二）穩(wěn)健性原則在實際運用中應注意的問題

1.穩(wěn)健性原則的運用要正確處理與客觀性、配比性、可比性、相關性、可靠性、權責發(fā)生制等其他會計原則的沖突。如客觀性原則是反映以會計核算工作中實際發(fā)生的經濟業(yè)務為依據(jù)的企業(yè)財務狀況和經營成果，但是穩(wěn)健性原則要求反映的是企業(yè)會計實務工作中確認可能發(fā)生但尚未發(fā)生的損失、費用或收入、資產等。此外，穩(wěn)健性原則在維護出資者和企業(yè)利益方面的傾向性十分明顯，它以種種形式，促使企業(yè)采取“謹慎”的行為來達到既定的目的。因此，它可能失去客觀的立場。

由于上述原因，我們在經濟活動中，就應該采取一些必要的措施和手段來緩解其沖突。首先，我們應合理的確定各項會計原則的優(yōu)先使用順序。在12條會計原則中，客觀性原則居于首要地位，穩(wěn)健性原則必須在維護客觀性原則的基礎上加以貫徹和運用，對于其他會計原則的使用順序，由于各個企業(yè)的具體情況不同，我們可以根據(jù)實際情況來具體合理的確定。其次，要對沖突情況予以充分披露。由于每個企業(yè)所面臨的不確定性在不同時間，不同經營環(huán)境下有所不同，穩(wěn)健性原則的應用時間，范圍和程度也應有所不同，因此，我們有必要在信息披露中充分說明穩(wěn)健性原則的應用時間、范圍和程度，揭示因與其他會計原則的沖突而對企業(yè)財務狀況和經營成果的影響程度及其變動情況。充分的信息披露能有效地提高信息的可比性，從而使與企業(yè)有利害關系的信息使用者能準確地把握企業(yè)的財務狀況，防止沖突進一步惡化而誤導企業(yè)會計信息使用者。再次，我們還要對穩(wěn)健性原則的應用進行必要的約束，這樣就可以在一定程度上減少操作上的隨意性和主觀性，能有效地預防和避免穩(wěn)健性原則與其他會計原則的沖突。最后，我們還要加強審計監(jiān)督，強化內在約束機制。由于穩(wěn)健性原則在實際操作中有較強的隨意性和傾向性，因此，為了避免企業(yè)以運用穩(wěn)健原則為借口，隨意變更會計核算方法，高估損失，低估收入，虛列成本費用，歪曲真實的經營成果，把穩(wěn)健性原則當作成本、利潤的調節(jié)器，就必須加強審計監(jiān)督工作，防止濫用和曲解穩(wěn)健性原則，避免人為地加劇與其他會計原則的沖突。

2.穩(wěn)健原則的運用最關鍵的問題是穩(wěn)健性原則的“度”的掌握，過度運用或運用不夠都可能降低穩(wěn)健性原則優(yōu)點的發(fā)揮而擴大其缺點，使企業(yè)的財務狀況和經營成果得不到準確的揭示，從而使企業(yè)會計信息的使用者在決策方面受到誤導。

篇4

最大誠信原則是保險的基本原則，也是《保險法》規(guī)定保險活動當事人必須遵守的法律準則。但這一原則的理論闡述和現(xiàn)實的實踐活動存在差異。分析保險最大誠信原則存在的問題，提出完善建議，有重大的理論意義和實踐意義。

一、保險最大誠信原則運用的背景

1、最大誠信原則的落實已成為時代難題

隨著中國改革的不斷深入和改革力度的加大，社會不和諧問題也日益顯現(xiàn)。不和諧的原因是風險的存在，風險存在的原因是市場經濟，市場經濟導致風險是因為競爭。競爭有良性競爭和惡性競爭，良性競爭本身不是把對手擊敗，而是比對手領先。但當前保險競爭主體越來越多，卻沒有一家是又快又好穩(wěn)健經營的領跑者，幾乎全都成為惡性競爭的追隨者。惡性競爭就好像一個險惡的漩渦，大家都往里跳，誰都迷失了方向。這是因為產品同質化和費率市場化，導致可供競爭主體選擇的空間非常有限。惡性競爭的結果是行業(yè)內相互抵毀，違背價值規(guī)律高抬手續(xù)費、降低費率。

保監(jiān)會從今年四月開始在廣東、湖南試點打擊三高：高回扣、高返還、高手續(xù)費，以維護市場有序和行業(yè)形象。同此，“誠信危機”已成為道德倫理之外的商業(yè)景觀，“失信”已經是中國社會中很普遍的現(xiàn)象、很危險的事實、很可怕的后果。人們驚呼保險不保險。

2、失信懲戒已成為熱門話題

對于誠信危機的出現(xiàn)，盡管已到了一個相當嚴重的程度，但終究不能被道德倫理所接受、不能被人們良知所接受。從法制建設的角度、從風險機制建設和行政方面的態(tài)度也非常重視這個問題，中國保監(jiān)會吳定富主席在今年的全國保險工作會議上強調要加大失信懲戒力度。為了促進保險業(yè)又快又好地發(fā)展，為實現(xiàn)保險業(yè)做大做強，保險監(jiān)管已發(fā)生深刻變化，形成了以償付能力監(jiān)管、市場行為監(jiān)管和公司治理結構監(jiān)管為三大支柱的監(jiān)管體系框架[1].其中之一就是市場行為監(jiān)管，其核心內容就是誠信有為、失信懲戒。

3、誠信建設已成為共同主題

商品經濟是契約經濟，契約品質問題要求當事人能否按照最大誠信原則在法制建設機框架下自控、在倫理價值下自主、在風險機制下自省，否則導致契約品質問題出現(xiàn)。尤其是保險業(yè)，由于契約的附合性和射幸性，更容易誘發(fā)這問題的出現(xiàn)。誠信體系建設已成當務之急，誠信建設評價標準已納入監(jiān)管的常規(guī)檢查內容。人們普遍認識到：今天的誠信、明天的市場、后天的品牌。

二、保險最大誠信原則運用的目的

1、解決保險經營中信息不對稱問題

所謂信息不對稱是指當事一方對自己的認知遠遠高于另一方對他的了解。保險經營尤其如此，對于保險人而言，投保人轉嫁的風險性質和大小直接決定著其能否承保與如何承保。然而保險標的是廣泛且復雜的，作為風險承擔者的保險人卻遠離保險標的，而且有些標的難以實地勘查，而投保人對其保險標的的風險及有關情況卻最為清楚；因此，保險人主要也只能根據(jù)投保人的告知與陳述是否屬實來決定是否承保、如何承保以及確定費率。于是要求投保人基于最大誠信原則履行告知義務。對投保人而言，由于保險合同條款的專業(yè)性與復雜性，一般難以理解與掌控，對保險人使用的保險費率是否合理、承保條件及賠償方式是否苛刻難以了解。因此，投保人主要根據(jù)保險人為其提供的條款說明來決定是否投保，于是也要求保險人基于最大誠信履行其應盡的此項義務[2].

2、解決保險合同的附合性與射幸性可能帶來的道德風險

由于保險合同是附合合同，保險人應履行其對保險條款的告知與說明義務。另外保險合同又是典型的射幸合同。由于保險人所承保的保險標的的風險事故是不確定的，而投保人購買保險僅支付較少的保費，保險標的一旦發(fā)生保險事故，被保人所能獲得的賠償或給付標準是保費支出的數(shù)十倍甚至數(shù)百倍。因此就單個保險合同而言，保險人承擔的保險責任已遠遠高于其所收的保費，倘若投保人不誠實、不守信，將引發(fā)保險事故陡然增加保險賠款，使保險人無法承擔而無法永續(xù)經營，最后將嚴重損害廣大投保人或被保人利益[2].

3、基于保險產品特殊性的需要

尤其是壽險產品它是無形產品，是將無生命的產品賦予生命的意義。永續(xù)經營永續(xù)服務是其特有的職能，誠信便是其生命意義的組成部份。

4、滿足客戶購買的心理安全需求

保險是客戶不需要時購買為需要時使用，壽險購買的還是一份期望、一份尊嚴、一份生活品質。特別需要保險人用誠信滿足客戶的心理安全需要，以減少客戶的心理成本。

三、最大誠信原則運用中存在的問題與原因分析

最大誠信原則產生初期主要是約束投保人的工具，保險人往往以投保人破壞此原則而拒絕履行賠償義務。為了平等地保護投保人的利益，現(xiàn)代立法已予修訂，即最大誠信原則同時適用投保人和保險人。新修改的《中華人民共和國保險法》（以下簡稱《保險法》）增加第五條規(guī)定：保險活動當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則[3].所以，保險誠信原則運用的主體應當同時是保險活動當事人即保險公司和投保人，同時涉及保險合同的關系人（保險人、被保險人、受益人）。目前，雖然《保險法》對當事人雙方的誠信行為提出了法律要求，但保險理論的闡述對投保人的誠信要求較為全面，對保險公司和保險關系人的要求則不夠，而在現(xiàn)實中保險公司存在的誠信問題較多，它產生的負面影響輻射較廣。

一般理論認為，最大誠信原則由三條重要的法理組成，一是告知，二是保證，三是棄權與禁止反言[4][5].最大誠信原則主要針對投保人或被保人而言，為了保持合同的公平原則，后來才產生了對保險人具有約束力的自動棄權和禁止反言原則[4].這一內容明顯與社會現(xiàn)狀相違背。誠信原則對投保人的投保行為規(guī)范是保險活動的開始。新《保險法》對投保人這一主體在該環(huán)節(jié)的誠信要求具體表現(xiàn)在如下三個方面：首先，投保人在保險合同訂立之前，必須履行如實告知的義務。保險合同是典型的誠信合同，最大誠信就是告知。實踐證明，保險人危險負擔的有無或大小，很大程度上取決于投保人能否恪守誠信原則。因此，為避免保險人的合法權益受到損害，這就首先要求投保人在合同訂立之前，如實、準確、無保留地向保險人告知其投保標的的一切重要情況。其次，投保人必須履行通知的義務。《保險法》第22條規(guī)定：“投保人、被保險人或者受益人知道保險事故發(fā)生后，應當及時通知保險人。”另外《保險法》有關投保人應按合同的約定交付保險費、遵守法律、法規(guī)和社會公德的規(guī)定也體現(xiàn)出法律對投保人的誠信要求。誠信原則對保險人也有明確規(guī)范要求。《保險法》第106條、第131條規(guī)定：“保險公司及工作人員、保險人、保險經紀人在辦理保險業(yè)務活動中應自覺遵守誠信原則，不得欺騙保險人、投保人、被保險人或者受益人”；不得“對投保人隱瞞與保險合同有關的重要情況”；不得“阻礙投保人履行如實告知義務，或者誘導其不履行本法規(guī)定的如實告知義務”；不得向投保人、被保險人或者受益人承諾“給予保險合同規(guī)定以外的其他利益”。歸納起來，《保險法》對保險人的誠信要求主要包括如下兩個方面：一是對客戶如實告知義務，二是對保險合同內容如實說明、解釋的義務。

1、誠信原則的運用過程中存在的問題

（1）對保險人這一主體而言。一是造假問題屢禁不止。假數(shù)據(jù)、假賬本、假報表、假保單、假收據(jù)現(xiàn)象在保險經營過程中屢見不鮮。保監(jiān)會自成立以來，始終將打假作為一項重要工作，2002年甚至開展專項打假活動。盡管如此，造假問題并未得到根本性解決。二是惜賠現(xiàn)象時有發(fā)生。一些保險公司理賠手續(xù)繁瑣，服務不到位，個別案件拒賠不合理，客觀上表現(xiàn)出惜賠現(xiàn)象，在客戶中造成不良影響，在社會中形成投保易、索賠難、收款快、賠款慢的惡劣印象。三是誤導問題并未根治。由于營銷機制的不完善，營銷員誤導問題只能在某種程度上有所減輕，實質上并未得到解決。尤其在一些中小城市，在一些風險意識、保險意識、投資意識較差的客戶中，誤導、欺瞞現(xiàn)象并不罕見。

（2）對投保人、被保險人這一主體而言。道德風險防范困難。近年來，我國保險知識的普及程度有所提高，但有的人在了解保險后竟打起了騙保騙賠的主意，投保時不履行如實告知義務的現(xiàn)象屢見不鮮，騙賠手段更是五花八門。

2、不誠信行為的原因分析

（1）社會信用基礎薄弱影響了保險業(yè)誠信體系建設。我國社會信用體系建設處在剛剛起步階段，信息數(shù)據(jù)采集困難，數(shù)據(jù)開放沒有明確規(guī)定，信息資料數(shù)據(jù)庫建立滯后，信用法規(guī)缺乏，失信行為得不到有效懲治。薄弱的社會信用基礎勢必影響保險業(yè)誠信體系建設。

（2）保險信用法規(guī)建設滯后阻礙了保險業(yè)誠信體系建設。盡管我國保險信用法制建設有所進展，但與現(xiàn)實的保險經營活動相比仍顯滯后及不完善，高速發(fā)展的保險業(yè)帶來許許多多新現(xiàn)象、新問題，有些問題是直指誠信的，比如回傭，為了爭奪客戶資源造成遵紀守法遭受了損失，違規(guī)失信卻增加了收益的局面。這些問題如果得不到及時有效的解決，勢必助長失信毀約的歪風蔓延。

（3）保險誠信管理制度缺失制約了保險業(yè)誠信體系建設。制度缺失一方面表現(xiàn)為剛性管理制度缺失；另一方面則表現(xiàn)為必要信息采集制度缺失。剛性管理制度缺失削弱了誠信的制約機制。人性弱點是天然存在的，商務領域僅僅靠道德良心是不夠的。如果沒有剛性的信用管理機制，管理者就不得不為人的素質及品質傷腦筋，如營銷員挪用保費問題，如果沒有制度能保證營銷員不接觸現(xiàn)金，那么這個問題將永遠存在；信息不對稱則客觀上為失信行為提供了條件，對于保險人來說，投保人的每次投保資料都是新的，其真實準確與否無從評估。對于投保人來說，由于信息披露不充分，投保人無法掌握保險公司的真實經營狀況，無法比較選擇適合自己的保險產品，只能道聽途說地片面了解保險。

（4）保險公司經營管理體制陳舊落后不利于保險業(yè)誠信體系建設。目前國內一些保險公司的經營思想仍停留在盲目擴大保費規(guī)模上，上級公司對下級的考核體系突出強調保費收入、完成保費收入指標。為達目的，在競爭中任意抬高手續(xù)費、降低費率，弱化對營銷員的誠信教育等，無暇顧及公司的社會形象、整體利益和長遠發(fā)展。

（5）保險營銷機制不完善困擾著保險業(yè)誠信體系建設。我國保險營銷員的數(shù)量占從業(yè)人員總數(shù)的絕大多數(shù)，這支銷售大軍對我國保險業(yè)的發(fā)展尤其是壽險業(yè)的發(fā)展具有推動作用。然而，現(xiàn)行的營銷機制隨著市場的擴大，其弊端也日益暴露，主要表現(xiàn)為缺乏對營銷員的保障制度，缺乏長效激勵制度，對營銷員的考核以業(yè)績?yōu)橹?，傭金提取不合理等等。這些問題誘發(fā)營銷員產生背信棄義、誤導欺瞞客戶行為[6].

四、貫徹最大誠信原則需要進一步完善保險業(yè)誠信體系建設

保險業(yè)的順利發(fā)展，需要加強保險活動當事人的誠信教育與體系建設?，F(xiàn)實中，人們感到社會缺少誠信，并不是誠信內容和法律規(guī)定不存在，而是缺少對誠信行為的激勵和保護。盡管國家在加強法制保障、加大誠信宣傳、加大失信懲戒、考核保險誠信建設等方面做了大量的工作，但并沒有對誠信行為起到有效的保護和推動作用。為此，必須加強誠信體系建設。

1、把握社會信用體系建設契機，為保險業(yè)誠信體系建設奠定基礎

保險業(yè)的發(fā)展離不開經濟的發(fā)展，更離不開社會的進步。建設保險業(yè)誠信體系，必須結合現(xiàn)代化社會信用意識，改善社會信用環(huán)境。我國信用體系建設已經展開。十六屆三中全會提出：“建立健全社會信用體系”，“建成以道德為支撐、產權為基礎、法律為保障的社會信用制度”。國家六部委曾于2003年9月聯(lián)合出臺了《關于開展社會誠信宣傳教育的工作意見》。黨的十六屆六中全會又提出構建社會主義和諧社會。因此，保險業(yè)誠信體系建設恰逢其時，應把握契機，一方面不斷完善自身的誠信體系建設，一方面為全社會的信用建設做出貢獻。

2、加強保險誠信法制建設，為保險業(yè)誠信體系建設提供法律保障

我國保險法律法規(guī)建設在誠信方面已經加強，對失信懲戒的力度也在加大，已經出臺《保險營銷員管理辦法》，行業(yè)自律對保險公司的約束力度也在加大。但在如何站在維護行業(yè)的整體誠信形象方面、政府機關職能部門如何配合保險監(jiān)管部門加大懲戒方面的具體措施尚未出臺，應盡快完善法律法規(guī)建設并加大懲戒尺度。

3、建立保險誠信管理制度，為保險業(yè)誠信體系建設創(chuàng)造條件

一是要建立剛性的誠信管理制度。對經營管理過程的各個環(huán)節(jié)都要有制約制衡機制，用制度保證誠信得以實現(xiàn)。二是要建立信息采集及披露制度。由于目前我國尚未建立個人誠信數(shù)據(jù)的管理制度，信息不對稱而帶來的道德風險無法規(guī)避。對保險人的信息披露已取得初步成效，尤其是營銷員持證上崗規(guī)定的出臺，建立保險營銷員專用網絡，強化了營銷員的誠信行為，但各保險公司之間還應建立與社會公眾溝通交流平臺，如公眾網站，現(xiàn)場常設咨詢臺等[7].

4、結合貫徹十六屆六中全會精神加大誠信宣傳教育

保險行業(yè)應按照中央提出的構建社會主義和諧社會“誠信友愛”的要求，聯(lián)系客戶最關心、最直接、最現(xiàn)實的利益問題，對員工進行誠信有為教育。

5、改革保險公司營銷體制，為保險業(yè)誠信體系的建設注入活力

目前，各保險競爭主體的營銷體制普遍采用保險人制。保險營銷員處于“城市邊緣人”的尷尬地位，無法在社會中樹立誠信形象。同時由于首期高傭回報的利益沖擊，使一些營銷員沒有將誠信植根于保險職業(yè)的生命之中，見利忘義。如果采取職員制營銷，改變營銷員身份，將會大大提高誠信水平。

6、加強對保險公司的誠信考評工作

目前保監(jiān)部門還沒有建立一套完整的針對保險公司的誠信行為考評體系，也沒有建立一套科學的與之相對應的考評指標，更沒有形成一套常規(guī)的考評考核工作程序。保險監(jiān)管部門和保險行業(yè)協(xié)會應建立一系列嚴格的考評體系與科學的考評指標。在這方面，廣西保險行業(yè)協(xié)會進行了兩年的誠信考評工作，考評體系按3大類36項量化成100分制的考評指標，以80分以上作為合格標準，對達不到合格要求的保險公司將上報中國保監(jiān)會和相應的總公司，已經取得了非?？上驳某尚?。

「參考文獻

[1]吳定富全面落實科學發(fā)展觀，努力建設創(chuàng)新性行業(yè)，促進保險業(yè)又快又好地發(fā)展[Z]2006年全國保險工作會議文件，中國保監(jiān)會辦公廳，20065

[2]吳定富保險基礎知識[M]北京：中國財政經濟出版社，2005：84-85

[3]穆圣庭，徐亮關于保險合同主體中的最大誠信原則問題[J]武漢大學學報（社會科學版），2003，（3）：287-290

[4]朱應芬，王瑞蘭，王時芬等保險學教程[M]上海：立信會計出版社，2004：55115

篇5

關于提單物權關系的準據(jù)法，在國際私法上向來也有兩種不同見解。一種為“分離說”，即認為提單的物權關系和債權關系應適用不同的準據(jù)法，提單的物權關系應依“物之所在地法”決定。另一種為“統(tǒng)一說”，即認為若將提單法律關系分割為二，各有不同的準據(jù)法，適用上非常不便。提單的物權關系依從于債權關系而存在，因此其準據(jù)法應和債權法律的準據(jù)法相同。就實務而言，采用“統(tǒng)一說”比“分離說”方便；但從理論上而言，提單的物權關系和債權關系是分別獨立的兩種法律關系，認為二者之間有從屬關系并無依據(jù)。如果采用“分離說”，國際私法上最常用的原則是“物權依物之所在地法”，但運輸途中的物是移動的，在發(fā)生某種物權法律關系時，很難確定貨物正通過哪個國家，即使能確定，這種關聯(lián)完全是偶然發(fā)生的，是有關當事人無法預料的，因此也是不盡合理的。所以有學者認為由于運輸途中的貨物終極目的地是送達地，對在途貨物進行處分行為，一般也要等到運輸終了，才會發(fā)生實際后果，以交貨地法確定運輸途中貨物物權關系的準據(jù)法較為合理。筆者基本上同意“分離說”的理論，但運輸終了未必是交貨地。所以仍應以“物之所在地法”為原則，在物權行為發(fā)生地無法確認時，可以根據(jù)實際情況再以“交貨地”、“貨物扣押地”等為連接點確定貨物物權關系的準據(jù)法。

提單的法律行為主要包括提單的簽發(fā)、轉讓和注銷。各國法律對此規(guī)定也是有所不同的。在提單的簽發(fā)上，有的國家法律規(guī)定法人的簽名可用蓋章來代替，有的國家法律規(guī)定法人簽名必須是法人代表手簽；在提單的轉讓上，我國法律規(guī)定“記名提單：不得轉讓”，但日本、韓國和我國臺灣的法律均規(guī)定，記名提單可以背書轉讓。這樣提單的法律行為是否有效有賴于法院地法對提單行為準據(jù)法的選擇。按照傳統(tǒng)的國際私法的“場所支配行為”原則，法律行為的效力適用行為地法。晚近發(fā)展的國際私法摒棄了那種固定的連接方式，而是采用了多種連接因素，以更為靈活、彈性的方法，來確定法律行為的準據(jù)法。如1946年《希臘民法典》第11條就規(guī)定：“法律行為的方式如果符合決定行為內容的法律，或者符合行為地法，或者符合全體當事人的本國法，皆認為有效”。同樣，提單法律關系中的有關當事人在簽發(fā)、轉讓提單時當然也是希望其行為在任何國家都是有效的，此外提單的流動性很強，其效力在整個國際貿易中的作用是至關重要的，因此對提單的法律行為的效力的法律適用也要盡可能采用積極、靈活的方式。比如可以采用選擇式的沖突規(guī)范，規(guī)定：“提單法律行為的方式如果符合提單債權法律關系的準據(jù)法，或者符合提單行為地法，或者符合任何一方當事人的本國法，或者符合法院地法，皆認為有效”。

從上面的分析中，我們可以得知提單債權關系的準據(jù)法一般并不適用于提單物權關系和提單的法律行為的效力。這是我們在解決提單糾紛案件時應該注意的問題。在以下討論的提單法律適用原則及其序列僅指的是提單債權關系的法律適用。因為幾乎所有國際商事合同的法律適用原則都能適用于提單的債權關系，同時由于提單的特殊性，又使得這些原則在適用提單債權關系時又有獨特的表現(xiàn)。而提單的物權關系和提單法律行為效力的法律適用相對而言就比較簡單，本文就不再作展開論述了。因此在下面的討論中，筆者所言及的提單的法律適用和準據(jù)法實際上指的是提單債權關系的法律適用和準據(jù)法。

法院在解決提單法律適用問題時，通常會提及某些“原則”，但提單法律適用究竟有多少原則應該遵循，它們適用的先后序列又如何，這方面的探討并不多見。雖然每個國家或是不同的有關提單的國際公約的締約國，或不是任何有關提單的國際公約的締約國，同時他們的國內法律規(guī)定的國際私法規(guī)范也不同，不是什么原則都能適用。但各國在采納提單法律適用的原則上還是遵循了一定的規(guī)律。本文擬探討大多數(shù)國家都能適用的提單法律適用原則的序列以及這些原則的具體適用。

一、內國強制性規(guī)則最為優(yōu)先原則

一般海上貨物運輸?shù)膰H公約和國內涉外法律都會有專門的條款規(guī)定本法的適用范圍，如波蘭海商法規(guī)定，本法是調整有關海上運輸關系的法律；我國《海商法》第二條也相應規(guī)定了本法的適用范圍。但這些條款都不是國際私法意義上的法律適用條款，也即它并沒有規(guī)定那些案件必須適用本法。但也有國家直接在本國海上貨物運輸?shù)姆芍杏脝芜厸_突規(guī)范的形式規(guī)定了法律適用規(guī)范，其中主要是由于某些參加國際公約的國家，為使公約生效，將公約的內容列入各自的國內立法，在二次立法的過程中，往往根據(jù)本國的具體情況，對其法律的適用范圍作出不同于公約規(guī)則本身規(guī)定的法律適用范圍的強制性規(guī)定。

如澳大利亞1991年COGSA第11條規(guī)定：“提單或類似所有權憑證的當事人，凡與從澳大利亞任何地點向澳大利亞以外的任何地點運輸貨物有關的，……均被視為是有意按照起運地的現(xiàn)行法律訂立合同的。”因此，從澳大利亞出口的提單和其它單據(jù)，只能適用該國法律，從而排除當事人選擇適用其它外國法律或國際公約。英國1924年COGSA第1條亦規(guī)定，除本法另有規(guī)定的外，以英國港口為航次起運港的所有出口提單均適用該法。英國1971年海上運輸法亦相應地把原來只管轄與適用出口簽發(fā)的提單的條款改為也適用進口。最典型的是美國1999年的COGSA（CarriageofGoodsbySeaAct），該法明確規(guī)定，對外貿易中作為進出美國港口的海上貨物運輸合同的證據(jù)---提單或其它權利單據(jù)受本法的約束。關于其強制性，通過這樣一個事實就可見，即世界各國的許多班輪公司在其經營美國航線的班輪運輸?shù)母袷教釂紊蠈ｉT列有地區(qū)條款（LocalClause），規(guī)定對于運自美國的貨物，提單的條款受美國的COGSA約束。中遠的提單也不例外，其背面條款第27條就是LocalClause。當然，美國COGSA的這個強制性法律適用規(guī)定，只在其本國發(fā)生訴訟時具有強制性，因為它畢竟是一國的國內法，班輪公司之所以要制定這樣的地區(qū)條款，是為了使進出美國港口的海上貨物運輸糾紛案件即使不在美國行訴，也能用同樣的法律解決提單的糾紛，因為其它國家不一定有這樣的強制性法律適用規(guī)范，而可能遵循意思自治原則，因此可保證這類業(yè)務所引起的糾紛在法律適用上的一致性。除美國外，這類國家還有比利時、利比里亞、菲律賓等。在這些國家，只要外貿貨物運輸是進出其國內港口的，提單就須適用其國內法化的海牙規(guī)則，而不論提單簽發(fā)地是否在締約國。

因此這類國家法院在審理以上所言及的法律所規(guī)定的某些案件時，是直接適用這些法律適用規(guī)范所指向的國內法，一般是排除當事人的選擇和其它法律適用原則的，因此具有強制性，這也是本文將這類規(guī)范命名為強制性法律適用規(guī)范的原因。

這些強制性法律適用規(guī)范所指向的法律被稱為“強制性規(guī)則”，當事人是不能通過任何手段排除其適用的，對于某些案件，內國的國家將直接適用“強制性規(guī)則”，而不考慮當事人的法律選擇。因此“強制性規(guī)則”在法國等國家通常又被稱作“直接適用的法律”

此外，這類國家在依據(jù)所締結或加入的國際公約制定內國法時，同時也是在履行公約所規(guī)定的義務，因此制定這些強制性法律適用規(guī)范，并沒有違反公約的規(guī)定，只是在一定程度上擴大了國際公約的適用范圍。

二、締約國的法院優(yōu)先適用國際公約原則

關于提單的三個公約均是實體法性質的國際公約，公約既然是國家制定的，按照“合約必須遵守”（pactasuntservanda）的原則，締約國負有必須實施其所締結的國際公約的責任。締約國在其域內實施其所締結的統(tǒng)一實體法公約，在許多情況下都意味著締約國的法院必須對于符合條件的案件適用該國際公約。但是也有例外，某些國際公約規(guī)定合同當事人可以全部或部分排除該公約的適用，如1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有這樣的規(guī)定。但有關提單的三個公約沒有“當事人意思自治”的條款，在法律效力上，屬于強制性的國際統(tǒng)一實體法規(guī)范，締約國的法院有義務對符合公約適用條件的案件優(yōu)先適用公約，也即這種情況下，締約國的法院是排除當事人選擇的其它法律的。1983年的“Morviken”一案就是如此，在該案中，貨物是裝在一艘荷蘭的貨船上，自蘇格蘭的一個港口起運，提單上是注明適用荷蘭的法律，并且阿姆斯特丹的法院有管轄權。但本案的貨方在英國法院提訟，英國是《海牙—維斯比規(guī)則》的締約國，而且本案符合該公約的適用條件，（貨物從一締約國起運，提單也是在一締約國簽發(fā)）。本案若適用荷蘭的法律（荷蘭當時還沒參加《海牙—維斯比規(guī)則》，適用的是1924年的《海牙規(guī)則》），則降低了承運人的責任。因此本案以該理由駁回了承運人主張中止訴訟的請求。結果，承運人依《海牙—維斯比規(guī)則》進行了賠償。

但這項原則的適用仍是有例外的，《海牙規(guī)則》和《海牙—維斯比規(guī)則》的第五條都規(guī)定：“承運人可以自由地全部或部分放棄本規(guī)則各條中規(guī)定的全部權利或豁免，或其中任何部分，或增加其所應承擔的任何責任與義務。但是這種放棄和增加，需在發(fā)給托運人的提單上注明?！北娝苤?，就承運人的責任和義務而言，《海牙—維斯比規(guī)則》比《海牙規(guī)則》重；《漢堡規(guī)則》比《海牙—維斯比規(guī)則》重。因此對于本應適用《海牙規(guī)則》的提單，當事人同意《海牙—維斯比規(guī)則》或《漢堡規(guī)則》或其它承運人的責任和義務較重的國內法的，那么后者的規(guī)則中增加承運人的責任與義務或減少承運人的權利與豁免的條款一般應予以適用。當事人若在提單中直接規(guī)定了增加承運人責任與義務或減少其權利與豁免的條款，盡管與應適用的國際公約沖突，也是應被采納的，因為公約本身進行了這樣的規(guī)定。當然大多數(shù)承運人已在其格式提單中對這一情形進行了排除。如日本一航運公司在其提單背面規(guī)定“…如果其它任何國家的法令被判定適用，則本提單受該法令條款的約束，在此法令下，本提單任何內容并不認為是放棄公司的權利和豁免權或對其責任和義務的增加。如果本提單的任何條款與上述法令或法規(guī)的規(guī)定不一致，這些條款將無效，但不影響整份提單的執(zhí)行。”

由于種種原因，目前關于提單的三個國際公約是同時并存的，有不少國家同時是幾個公約的簽字國，目前這種混亂的狀況還難以消除，公約本身也未對這種情況下，公約應如何適用作出規(guī)定，不過，各締約國一般都通過制定國內法加以解決。有的將國際公約轉為國內法，對涉外貿易中進出本國港口的海商案件強制適用指定的國內法，如美國；也有的采用雙軌制，對來自《海牙規(guī)則》國家的貨物實行《海牙規(guī)則》，對所有出口貨物則適用《海牙-維斯比規(guī)則》，如法國。

這里需要指出的是這一原則與締約國根據(jù)強制性法律適用規(guī)范而適用本國法并不矛盾，因為這些國家在適用國內法的同時也同樣在履行國際公約的義務，只是這些強制性法律適用條款將導致某些根據(jù)公約規(guī)則本身的規(guī)定并不適用公約的案件，事實上也適用了公約，而且是強制性的。正因為如此，強制性法律適用規(guī)范所指向的內國強制性規(guī)則最為優(yōu)先原則在順位上應列在第一。

三、當事人意思自治原則

當事人意思自治原則，是指當事人可以通過協(xié)商一致的意思表示自由選擇應適用的法律。該原則是法國法學家杜摩林（Dumoulin）首先提出的。從19世紀末以來，該原則在國際私法的許多領域被采納，尤其成為涉外合同的法律適用的重要原則之一。

但該原則在提單的法律適用上比較復雜，爭議也較大。其中有學者認為，提單通常都是由承運人所準備的格式文件，法律適用條款早就印在提單的背面，并沒有經過當事各方的協(xié)商，尤其在提單流轉到第三人時，更不可能是各方協(xié)商一致的結果，因此認為這種條款是應該被法院否定的。在實踐中也有這樣的案例，如在臺灣法院審理的一個案例中，承運人甲是委內瑞拉人，從印尼的某港口裝運一批貨物至臺灣。提單上載明適用美國法。臺灣進口商（托運人以外的第三方提單持有人）持提單向承運人索賠貨損，法院認為不應適用美國法，因為該法律適用條款不是提單持有人參與共同選定的，因而不應約束提單持有人。法院最后選用了提單簽發(fā)地印尼的法律。當然大多數(shù)國家在一般情況下是承認這種條款的效力的。筆者也認為應該承認這些條款的效力。單據(jù)的流轉是海上運輸?shù)囊粋€特點，因此承運人不可能和每個有關的當事人都坐下來協(xié)商法律適用條款，各國制定有關的法律和締結國際公約，規(guī)定了承運人的義務和責任，在很大程度上就是為了限制承運人的締約自由，從而保護貨主的利益，因此沒有必要再去否定提單上的法律選擇條款。對交易而言，法律關系的穩(wěn)定性比公平性更加重要，況且，大多數(shù)航運公司的提單條款都是固定的，經常打交道的客戶對這些條款也是明知的，因此也可以事先作出對策。此外，大多數(shù)提單在提單正面右上方或右下方都印有“托運人、收貨人以及提單持有人接受或同意提單所有內容”的聲明接受條款以加強提單上法律選擇條款的效力?？傊?，承認這些法律選擇的條款對于當事各方而言，利是遠大于弊的。

(一)法律選擇的方式

1、單一法律選擇

有的提單的背面條款規(guī)定提單適用一個法律（體系）。如某提單規(guī)定：“本提單應按照1924年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國際公約》（簡稱海牙規(guī)則）的規(guī)定發(fā)生效力”這樣的規(guī)定清晰明了，受理案件的法院根據(jù)法院地國的國際私法原則，在案件的法律適用上沒有前兩項原則可適用的情形下，一般就可以直接采納了。又如：廣州海事法院在審理“柯茲亞輪遲延交貨糾紛”一案中認定：“五礦公司、班輪公司一致同意以1924年的海牙規(guī)則作為解決本案糾紛的法律。五礦公司與班輪公司雙方選擇法律適用的意思表示，不違反中國法律，應確認其效力?！?/p>

但對法律適用條款指明受我國沒有承認的國際公約約束時，（對中國法院而言，尤其指海牙規(guī)則）該法律適用條款的效力如何，學者們有不同的見解。一種觀點認為應承認其效力并予以適用。理由是我國《海商法》只規(guī)定第四章適用于國際海上貨物運輸合同，并沒有規(guī)定其強制適用于出口和（或）進口提單。所以，即使約定的海牙規(guī)則中的每件或每單位100英磅的單位責任限制低于《海商法》規(guī)定的每件或每貨運單位666.67計算單位的限制，也不能認為是違反我國法律的強制性規(guī)定。另一種觀點認為應否認其效力，理由是我國沒有參加該指定的國際公約，該國際公約在我國不具有國家強制力，不應算是一種實體法。因此提單首要條款所指向的該國際公約的內容只能作為提單的條款并入到提單中，提單上的其它條款原則上不能與之相沖突。但是，該國際公約的法律效力卻需依法院地國沖突規(guī)范指向的準據(jù)法的規(guī)定來確定。公約條款與準據(jù)法不相違背的，則有效；如有違背的，則違背的部分無效。該學者因此認為，合同當事人可以選擇的法律似應指國內實體法，不應包括國際公約和國際慣例。筆者認為第二種觀點是值得商榷的。有關提單的三個公約是統(tǒng)一的實體規(guī)范，當然包括在法律的范疇中，那種認為當事人可選擇的法律不包括國際公約和國際慣例的說法是沒有依據(jù)的?！逗Ｑ馈S斯比規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》中的一般法律適用條款中就明確規(guī)定，提單或提單所證明的合同規(guī)定適用本規(guī)則時，該規(guī)則便適用于此提單。如果公約不能適用于非締約國，公約又何必作此規(guī)定呢？實際上，多邊的國際公約被非締約國的當事人選擇適用更是國際社會，尤其是航運界非常普遍的現(xiàn)象。這也反映了當事人意思自治原則的精神，只有當事人才能根據(jù)自身利益，在不同的法律中選擇出適用于提單的法律。只要是國際社會普遍承認的法律規(guī)范，都可作為當事人法律選擇的對象。如果因為國際公約在非締約國沒有強制性而不能被選擇，那么任何他國的法律在內國都是沒有強制性的，為什么可以被選擇呢？基于同樣的原因，將提單首要條款指向國際公約看作是提單的并入條款也是沒有根據(jù)的，提單的法律選擇條款指向某國際公約時，該國際公約對于提單的法律關系就具有了法律約束力，提單的條款與公約內容沖突的部分無效。而提單的并入條款則完全沒有這種效力。

此外還要再區(qū)分一下兩種強制性規(guī)則：一類是內國法意義上的強制性規(guī)則。它們在本國法律體系內，不能通過合同排除適用，但是，如果它們并非合同準據(jù)法的一部分，則不具有這種效力。另一類則是沖突法意義上的強制性規(guī)則。它們不僅不能通過合同排除適用，同時也不能借助法律選擇而排除此類強制性規(guī)則的適用。只要合同滿足一定條件，該強制性規(guī)則就直接適用。顯然本文中所論述的第一項原則論述的強制性規(guī)則就屬于第二類。我國《海商法》的第四章的大部分條款確實是強制性條款，但該法并沒有規(guī)定什么樣的提單必須強制適用本法。只有我國《海商法》被確定為提單的準據(jù)法之后，這些強制性的法律條款才能起作用，因此，我國《海商法》中的強制性規(guī)則屬于第一類。在我國《海商法》未被指定為提單的準據(jù)法時，《海商法》中的強制性規(guī)則對案件是沒有法律約束力的。因此那種認為《海牙規(guī)則》減輕了承運人的責任，違反了我國法律的強制性，所以不能被適用的觀點是混淆了這兩種強制性規(guī)則的結果。而且如果這種說法成立的話，不光《海牙規(guī)則》不能在我國適用，任何他國的法律與我國的強制性規(guī)范沖突的，均不得在我國適用。事實上，我國法律中的強制性規(guī)范是普遍存在的，這樣一來，幾乎沒有什么他國法和國際公約可以在我國適用了。這樣的結論與國際私法的目的和精神相違背的。

當然為了保護我國當事人的利益，我們也可以效仿美國等國家，在《海商法》中規(guī)定：“對外貿易中進出中國港口的海上貨物運輸必須適用本法”。這樣，提單上規(guī)定適用《海牙規(guī)則》的條款自然無效了。但在法律修改之前，我們應該遵守現(xiàn)有的法律。

2、復合法律選擇

復合法律選擇是指當事人在提單中選擇了兩個或兩個以上的法律（體系）。這是在提單的背面條款常見的情況。這又分三種情形：

第一種情形稱分割的法律選擇。國際上關于合同的法律適用有兩種理論，即“分割論”與“單一論”?？偟膩碚f，“單一論”主張對整個合同適用同一法律，“分割論”則主張合同的不同方面適用不同的法律?！皢我徽摗迸c“分割論”都有其存在的客觀依據(jù)?！胺指钫摗狈从沉撕贤P系的各個方面和諸要素之間往往相對獨立又特點各異的復雜情況，對合同的不同方面加以科學的劃分并適用不同的法律，有利于合同糾紛的妥善解決。當然分割也必須有適當?shù)某叨?，即只應對于明顯易于且可能區(qū)分的方面加以分割，對于一些內在聯(lián)系緊密且不易或不宜分開的問題便不宜硬性分割?！皢我徽摗眲t力求克服分割論可能帶來的缺陷，使合同處于一種比較穩(wěn)定的法律狀態(tài)，它符合現(xiàn)代國際經濟生活所要求的快速和簡捷。但“單一論”往往忽視合同關系的復雜性，難以滿足當事人的正當期望，維護當事人的合法權益。因此，“分割論”和“單一論”就應該取長補短，配合作用，才能最終達到合同法律適用的目的。這一作法是有利于維護國際合同關系的統(tǒng)一和穩(wěn)定。

一般來說，只要允許當事人進行法律選擇，那么他既可以作單一的法律選擇，也可以作分割的法律選擇──規(guī)定他們之間的國際合同的不同部分受他們選擇的不同法律（體系）的支配。不少國際公約就有這樣的規(guī)定。如1980年歐洲共同體在羅馬簽訂的《關于合同義務法律適用公約》規(guī)定，合同可以分割選擇所適用的法律，…雙方當事人可以自行選擇適用于合同的全部或部分的法律。又如1985年在海牙簽訂的《國際貨物買賣合同法律適用公約》第7條第1款也規(guī)定：“買賣合同受當事人選擇的法律支配，…這種選擇可限于合同的一部分?！?/p>

中國遠洋運輸公司的提單背面條款第2條規(guī)定：“本提單受中華人民共和國法律的管轄。本提單項下或與本提單有關的所有爭議應根據(jù)中華人民共和國的法律裁定；…”，第3條又規(guī)定“有關承運人的義務、責任、權利及豁免應適用于海牙規(guī)則，即1924年8月25日在布魯塞爾簽訂的關于統(tǒng)一提單若干規(guī)定的國際公約?！痹搩蓷l規(guī)定應表明當事人同意在案件涉及承運人的義務、責任、權利及豁免的方面適用《海牙規(guī)則》；案件的其它方面適用中國法律。

但是也有學者對此有不同的看法。他認為這兩種條款的性質是不同的，前者稱法律選擇條款（ChoiceofLawClause），又叫法律適用條款，是提單中指明該提單引起爭議適用某國法律解決的條款。這一被選定的某國法律即為提單的準據(jù)法（applicablelaw）；后者稱首要條款（ParamountClause），是提單中指明該提單受某一國際公約或某個國家的某一特定法規(guī)制約的條款。他認為首要條款是作為當事人議定的合同條款被實施，而且該條款僅調整合同的某些事項或在特定情況下適用。首要條款是否有效力，應根據(jù)提單的法律選擇條款中約定的準據(jù)法來決定。只要首要條款的內容不與該準據(jù)法的強制性規(guī)定相抵觸，應該承認首要條款的效力。否則，首要條款無效，不予適用。

這種觀點同樣是值得商榷的。我們知道，關于提單的國際公約和國內法幾乎都是強制性法律規(guī)范，三個公約和各國的國內法在承運人的責任、義務、權利及豁免方面差別較大，這樣一來首要條款規(guī)定某些方面應適用的法律幾乎肯定要和法律選擇條款中規(guī)定應適用的法律相沖突，按照上面學者的觀點，首要條款被適用的可能性是極小的。當事人又何必在提單背面費盡心機訂立首要條款呢？筆者認為，既然要運用當事人意思自治原則，就應該盡可能在法律允許的范圍內，尊重當事人的意志。從中遠提單中不難看出，當事人顯然希望在案件涉及承運人的義務、責任、權利及豁免的方面適用《海牙規(guī)則》；而案件的其它方面適用中國法律。

此外，首要條款即是法律適用條款是海商法界的約定俗成，重新為它定義是沒有必要的，而且這種區(qū)分是沒有根據(jù)的。筆者認為這兩個條款都是“法律適用條款”或“法律選擇條款”，只是當事人在此作了分割的法律選擇。

第二種情形稱重疊的法律選擇，這種情形是指當事人選擇了兩個或兩個以上的法律（體系），但這些法律（體系）并非分別支配提單，而是共同在整體上支配提單。比如日本某航運公司的提單背面條款規(guī)定，本提單受《1957年日本國際海上貨物運輸法》和《海牙規(guī)則》的約束。又如廣州海事法院審理的萬寶集團廣州菲達電器廠訴美國總統(tǒng)輪船公司無正本提單交貨糾紛案中認定，本案所涉提單首要條款約定，因本提單而產生的爭議適用美國《1936年海上貨物運輸法》或1924年《海牙規(guī)則》，該約定沒有違反中國法律，應確認其效力。上述兩個提單上的規(guī)定就是典型的“重疊法律選擇”。雖然“重疊法律選擇”似乎可以用來滿足各方當事人的愿望，但是，顯而易見，在所選擇的法律規(guī)定相左的情況下，就會使提單關系的穩(wěn)定性受到損害。因此，有關當事人應當盡量避免作“重疊法律選擇”。一般來說，如果所選擇的法律規(guī)定是相互抵觸的，由于提單是一方制作的格式文件，根據(jù)現(xiàn)代的合同法精神，應該適用于不利于提單制作人的法律規(guī)定。

第三種情形稱隨機的法律選擇，是指當事人選擇了兩個或兩個以上的法律（體系），但這些體系并非分別支配提單的不同部分，而是分別在不同的條件下，各自從整體上支配提單。例如，中遠提單第27條規(guī)定：“關于從美國運出的貨物，盡管有本提單的任何其它條款，本提單應遵守美國1936年海上貨物運輸法的規(guī)定?！保ㄟ@是我們前面提到的地區(qū)條款）顯然，中遠提單背面條款的規(guī)定已經構成一種特殊的法律選擇，稱之為“隨機的法律選擇”。“隨機的法律選擇”是在充分地考慮將來某種事件的出現(xiàn)的基礎上作出的，它可以照顧到當事人所從事的國際交易發(fā)展變化的不同情形，富有靈活性，因而也是有實踐價值的。

（二）選擇特定具體的法律還是選擇某一法律體系

當事人在提單的法律選擇時可以選擇某個特定具體的法律，如，《美國1936年海上貨物運輸法》，1924年《海牙規(guī)則》；也可以選擇某個法律體系，如中國法律、英國法律。選擇后者，比較容易處理，因為一般一個法律體系都包括審理案件所涉及的各種法律問題。但當事人如果選擇的是前者，這里又有爭議。有的學者認為，這種選擇特定具體的法律只能稱作“法律并入”（incorporationoflaw)，意為這種法律選擇的功能是將所選擇的法律并入到提單中，成為提單條款的一部分。因此被選擇的法律對該提單而言已經不再是支配其的法律，支配提單的法律只能是當事人另外選擇的，或按照其它的有關規(guī)則（在當事人未作出法律選擇的情況下）所確定的其他法律。如果“并入的法律”與支配提單的法律相違背，自然是無效的。筆者認為，這種觀點是有違當事人選擇具體法律時的初衷，與“當事人意思自治原則”相違背的。既然當事人選擇了某具體的特定法律，那么，該特定法律就應當是支配提單的法律。當然，任何特定的法律都有一定的局限性，它們通常不可能支配提單的所有方面的法律問題，這是正常的。對于當事人所選擇的特定法律客觀上無法解決的法律問題，自然應當依據(jù)當事人另外選擇的，或按照其它的有關規(guī)則（在當事人未作出法律選擇的情況下）所確定的其他法律。這與我們上面討論過的“分割論”的理論是一致的。

當然，當事人可以將某些法律規(guī)范并入到合同中，成為合同的條款，這在租船合同中經?？梢砸姷剑@是由于調整租船合同的各國法律大多數(shù)是任意性規(guī)范，因此合同中的條款通常也就是約束合同當事人的最終條款，所以在此類合同中采取“法律的并入”是有意義的，即使如此，也需要當事人在合同中作出“法律并入”的明確意思表示。而對于提單，這種“法律并入”是沒有太多意義的，因為調整提單的各國法律規(guī)范或國際公約多是強制性法律規(guī)范，而且彼此差異較大，被“并入的法律”通常無法得到適用。因此，當事人在提單條款中選擇某一具體的法律，是不希望被作為“并入的法律”處理的，除非他們明確表示愿意這樣。

除了在“當事人意思自治的原則”中會遇到這個問題。在適用前兩項原則時也有這樣的問題，因為“強制性規(guī)則”和國際公約都是具體的特定法律，它們都不可能解決提單所有方面的問題。因此同樣在適用特定的法律無法解決的提單的其它方面，也應依據(jù)法院地國的其它的法律適用的原則所確定的法律解決。還有一個問題是，在第一項、第二項原則被適用的情況下，與其沖突的當事人法律選擇條款是不被適用的，但它能否支配這兩項原則所指向的具體的法律規(guī)范無法解決的問題，筆者認為是可以的，因為當事人選擇的法律是想支配整個合同的，前兩個規(guī)則的優(yōu)先適用并不能完全否定當事人所選擇的法律去支配提單剩下的其它方面的法律問題。

四、硬性法律適用規(guī)范原則

無論是“當事人意思自治原則”，還是“最密切聯(lián)系原則”作為法律適用規(guī)范，它們都有一個共同的特點，這就是在解決法律適用問題過程中所具有的靈活性，亦即柔性。與此相反的是，在歷史上以及在現(xiàn)實中，都存在著一些確定地規(guī)定著國際合同適用某法或不適用某法的規(guī)范，通常稱作“硬性法律適用規(guī)范”。從這個意義而言，本章中的第一原則的法律適用規(guī)范也是“硬性法律適用規(guī)范”，之所以與前者區(qū)分開，是因為前者是單邊沖突規(guī)范，是強行適用的和排斥當事人意思自治的，而這里所指的“硬性法律適用規(guī)范”是雙邊沖突規(guī)范，是不排斥當事人意思自治的，往往是在當事人未就法律適用達成一致時才被采納。此外，并不是各國的提單國際私法規(guī)范都有“硬性法律適用規(guī)范”，如我國《海商法》第269條只規(guī)定了“當事人意思自治原則”和“最密切聯(lián)系原則”。但仍有不少國家在“當事人意思自治原則”之后，“最密切聯(lián)系原則”之前規(guī)定了“硬性法律適用規(guī)范”。因此，筆者將該原則作為提單法律適用原則的第四序列，和大多數(shù)國家的規(guī)定是一致的?！坝残苑蛇m用規(guī)范”的連接點通常主要有：

（一）船旗國

在本世紀之前的早些時候，英國法院常常傾向于以船旗國法作為支配國際海上運輸合同的準據(jù)法。1942年意大利的《海上運輸法典》第10條也規(guī)定：在當事人未作其他的意思表示時，租船合同或運輸合同受船舶國籍法律的支配。然而，現(xiàn)在大多數(shù)國家的法律和司法實踐卻表明：以船旗國法作為提單的準據(jù)法，已經略顯過時了。之所以如此，除了別的原因以外，一些國家奉行“方便旗”制度是重要的原因之一。在“方便旗”制度下，船旗已很難再表示船舶國籍的歸屬。這樣，“船旗國法”就可能與船舶的真正國籍國法相背離；而且隨著船旗的變換，有關提單的準據(jù)法也發(fā)生變換，這種情況顯然是人們避猶不及的。

（二）承運人營業(yè)地（住所地）

按照波蘭、捷克、前民主德國等國的法律，在當事人未作出法律選擇時，國際運輸合同應當受承運人的營業(yè)地（住所地）法的支配。以承運人營業(yè)地（住所地）法作為國際海上運輸合同或提單的準據(jù)法的最大優(yōu)點，是富有穩(wěn)定性，因為承運人營業(yè)地（住所地）一般是比較固定的。它的另一個優(yōu)點，是富有可預見性—只要托運人了解此種規(guī)則的存在，那么，他就知道了在未作出法律選擇的情況下，提單受什么法律支配。但按照此規(guī)則，在當事人未作出法律選擇時，托運人便被置于承運人營業(yè)地（住所地）法的支配下，這看來是不公平的。在一定意義上，這也是可以被人們指責為該規(guī)則的一個缺陷。

（三）合同訂立地

按照某些國家的法律或司法實踐，在當事人未作出法律選擇時，他們之間的國際海上運輸合同受合同訂立地法的支配，例如，根據(jù)1968年《蘇聯(lián)海商法典》第14條第11款的規(guī)定，如果雙方當事人未達成協(xié)議，則海上貨物運輸合同應受合同訂立地法律的支配。但是，如我們早已看到的，合同訂立地的確定，有時具有很大的偶然因素，在國際海上運輸交易中也是這樣。比如，承運人可能在不同的國家有其當?shù)厝?，而當?shù)厝丝梢猿羞\人與托運人訂立海上貨物運輸合同，這樣，不同的當?shù)厝嗽诓煌瑖矣喠⒌暮Ｉ线\輸合同，就須受不同國家的法律支配，雖然合同的承運人并沒有變化。這樣顯然是不合理的。

（四）法院地

按照1970年《保加利亞海商法典》第12條第1款的規(guī)定，在當事人未作出法律選擇的情況下，有關的國際海上貨物運輸合同應受保加利亞法律的支配。這一規(guī)則似嫌武斷，而且也是有違國際私法精神的，目前，很少有國家這樣規(guī)定。

五、最密切聯(lián)系原則

最密切聯(lián)系原則在本章所討論的法律適用原則的先后序列中的位次是靠后的，各國的法律通常將它排在“當事人意思自治”原則及硬性法律適用規(guī)范之后，但在實踐中這項原則被廣泛地采納，理論界的成果也較多?！白蠲芮新?lián)系”原則學說是在批判傳統(tǒng)沖突規(guī)范的機械性、僵硬性的基礎上產生的，與傳統(tǒng)的沖突規(guī)范相比，具有靈活性，從而有利于案件公正、合理地解決。然而，由于“最密切聯(lián)系”這一概念本身的抽象與模糊，若不對該原則進行適當?shù)南拗?，就無法減少或避免法官自由裁量權的濫用。這同樣也是不利于案件公正合理地解決的。因此在運用“最密切聯(lián)系”原則時，要盡可能做到既能防止法官自由裁量權的濫用又能保證案件處理結果的公正、合理。

我國海事法院在審理涉外提單糾紛案件時，經常適用“最密切聯(lián)系”原則，但在運用此原則確定提單應適用的法律時，卻有較大的隨意性，有的案例中，僅寫明：“原告與被告未在合同中約定解決糾紛所適用的法律，應適用與合同最密切聯(lián)系的國家的法律解決本案糾紛。由于本案貨物運輸?shù)哪康母凼侵袊穷^港，故本案適用中國法律”，也有案例只是簡單地寫明：“綜合考慮，中國與本案合同糾紛的聯(lián)系最密切，因此，應適用中華人民共和國法律處理本案?！边@種適用法律的方式是違背法律的嚴肅性和穩(wěn)定性的，這也容易在個別法官中形成一種法律適用的僵硬的公式：只要當事人沒有選擇法律，一般就適用法院地法，只是羅列幾個連接點，把“最密切聯(lián)系”原則作為依據(jù)而已。顯然這與創(chuàng)立“最密切聯(lián)系”原則的初衷相違背的。

針對“最密切聯(lián)系”原則靈活有余，確定性不足的特點，歐洲國家發(fā)展了一種“特征性義務”（“特征性履行”）的理論，即是指以履行合同特征義務當事人的營業(yè)地法或住所地法來支配該當事人所訂立的合同?！疤卣餍月男小钡姆椒ǎ话憧偸桥潘缘鼗蜻x擇性地以單一具體的連接點為據(jù)來確定支配國際合同的法律的，而“最密切聯(lián)系”原則的連接點是抽象的，不具體的，因此兩者的本質應該是不同的，但“最密切聯(lián)系”原則可以把“特征性履行”作為推定其連接點的一種方法，即將履行合同的特征性義務當事人的營業(yè)地所在國或其慣常居所地國推定為與合同有最密切聯(lián)系的國家；這樣“特征性履行”方法就成為“最密切聯(lián)系”原則的組成部分之一了。1980年《歐洲經濟共同體關于合同債務法律適用的公約》就有這樣的規(guī)定；我國1987年的《最高人民法院關于適用“涉外經濟合同法”若干問題的解答》第2條第6款就用“特征性履行”的方法規(guī)定了13種合同的法律適用規(guī)范。雖然這種方法有可能保證法律適用結果的公正與合理，但當某一合同糾紛表明其與他國或地區(qū)的法律有更密切的聯(lián)系時，僅依這一原則顯然是不能達到目的。因此1987年《瑞士國際私法》以及上述我國最高人民法院的解答中都規(guī)定，如果情況表明合同與其它國家或地區(qū)的法律有更密切的聯(lián)系，就可使該與合同有最密切聯(lián)系地之法得到適用；對法律未以“特征性履行”方法規(guī)定的其它涉外合同關系，仍要以“最密切聯(lián)系”原則作指導，以確定其準據(jù)法。

對于海上貨物運輸合同或提單法律關系，不同國家的法律或國際公約在運用“特征性履行”的方法適用“最密切聯(lián)系”原則結果都不同。如，1975年《德意志民主共和國關于國際民事、家庭和勞動法律關系以及國際經濟合同適用法律的條例》第12條規(guī)定，對于貨物運輸合同、承攬運送合同，其合同應當分別適用運輸人、承運人的主營業(yè)所所在地的法律。但也有的法律對運用“特征性履行”方法對海上貨物運輸合同的法律適用進行的推定，規(guī)定了較嚴格的條件，如歐洲共同體于1980年6月19日在羅馬簽訂的《關于合同義務的法律適用公約》第4條規(guī)定，貨運合同在訂立時，承運人的主營業(yè)所所在國也是裝貨地或卸貨地所在國，或者也是托運人的主營業(yè)所所在國，應推定這個國家為與該合同有最密切聯(lián)系的國家；1986年德國民法實施法第28條第4款規(guī)定，貨物運輸合同得被認為與合同訂立時承運人的主要營業(yè)地國家有最密切聯(lián)系，如果該國同時也是貨物裝運地或卸貨地或收貨人主要營業(yè)地所在國。我國法律則對海上貨物運輸合同和提單的法律適用未進行推定，因此法院對此類案件在適用“最密切聯(lián)系”原則時仍有較大的自由裁量權。

“特征性履行”方法畢竟只是適用“最密切聯(lián)系”原則的一種推定的方法，在具體運用“最密切聯(lián)系”原則時，仍必須對案件事實所反映出來的合同要素進行全面細致的分析?？陀^地看，所謂“與合同有最密切聯(lián)系的國家”指的是與合同本身有最密切聯(lián)系的國家。但合同本身是由各種合同要素構成的，所以上述“最密切聯(lián)系”便只能通過合同要素與一定國家之間的聯(lián)系表現(xiàn)出來。因此我們要用“合同要素分析法”來具體運用“最密切聯(lián)系”原則?！昂贤胤治龇ā蓖ǔ０▋蓚€部分，即“量的分析”和“質的分析”。

1、量的分析

一般來說，對合同要素進行量的分析可以分為兩個步驟。第一步確定有關的具體合同的基本要素總量；第二步，分析這些合同要素在有關國家中的分布數(shù)量。以海上貨運合同為例，其合同的基本要素可歸納如下：

（1）合同的談判地；

（2）合同的訂立地；

（3）提單的簽發(fā)地；

（4）貨物的裝運地；

（5）貨物的卸貨地；

（6）合同標的物所在地；

（7）當事人的住所地（營業(yè)地、慣常居所地）；

（8）當事人的國籍；

（9）合同的格式特點；

（10）合同中使用的術語；

（11）合同使用的文字；

（12）合同中的法院選擇條款；

（13）合同中所約定的支付價金的貨幣；

（14）合同的經濟與社會意義等。

確定合同基本要素的總量是對合同要素進行量的分析的基礎，受案法院只有在這個基礎上，才能運用“合同要素分析法”作進一步的分析。

接下來，就要分析合同要素在有關國家中的分布數(shù)量，任何一個國際合同，它的要素都不可能集中于一個國家，而只能分布于兩個或兩個以上的國家。假如有這樣一個案件：日本貨主與中遠公司在廣州經談判協(xié)商，訂立了一個貨物運輸合同，裝貨港在日本，目的港在中國，提單是中遠公司的格式提單，是用英文制作的，提單上載有“受中國法院管轄”的條款，支付運費的貨幣是美元。貨物到達中國港口后發(fā)生糾紛。在這個案件中，合同要素的分布的情況是這樣的：與中國有關的合同要素是：合同的談判地、合同的訂立地、合同當事人之一的國籍和營業(yè)地、貨物的目的港、合同標的物所在地、中國公司的格式提單、合同中的法院選擇條款；與日本有關的合同要素是：合同當事人之一的國籍、營業(yè)地、貨物的裝運港；與美國有關的合同要素是：支付合同價款的貨幣及使用的文字；與英國和其他英語國家有關的合同要素是：合同使用的文字。上述情況表明，合同要素的相對多數(shù)是集中在中國的，而合同要素的相對少數(shù)則分散在其他國家。在這種情況下，對于確定“與合同有最密切聯(lián)系的國家”來說，應當認為：集中于一個國家的相對多數(shù)的合同要素常常具有決定性意義，因為這些合同要素的集中通常就已經客觀地表明了：合同本身與有關國家的聯(lián)系是更多一些的。但是，這一結論并不具有絕對性，因為關于合同要素的質的分析可能會在某種程度上對這一結論作出修正。

2、質的分析

對于確定“與合同有最密切聯(lián)系的國家”而言，這些合同基本要素的地位是不盡相同的，有些合同的要素地位較弱，如合同中使用的文字和支付價金的貨幣。有的合同的要素地位較強，比如合同中的法院選擇條款。這是由于合同當事人選擇了某一特定國家的法院，這在一定程度上表示他們對該國法律制度的信賴。而且，當事人選擇了某一特定國家的法院，這通常就排除了其他國家的法院對該合同案件的管轄權，使被選擇的國家的法院對該合同案件具有了管轄權。這種管轄權使該國法院與該合同案件之間產生了緊密的司法聯(lián)系，這種司法聯(lián)系是其他任何合同要素所不能造成的。

但大多數(shù)合同要素的地位是隨著不同種類的國際合同或同一種類的國際合同發(fā)生不同的爭議而變化的。比如，爭議是關于合同是否成立，那么，“合同訂立地”或“合同談判地”這樣的合同要素便應予以充分注意；倘若爭議是關于合同履行的，那么，“合同履行地”這一合同要素便應給予足夠的重視等等。

通過對合同諸要素的量的分析和質的分析，我們會發(fā)現(xiàn)，對于確定“與合同有最密切聯(lián)系的國家”這個連接點來說，各合同要素的意義是有所相異的。不僅集中于一個國家的相對多數(shù)的合同要素可能具有決定性意義；而且那些地位較強的合同要素也可能具有決定性意義；至于那些分散于不同國家的相對少數(shù)的合同要素，以及那些地位較弱的合同要素，他們一般是沒有決定性意義的。

篇6

以中學語文教學大綱為指導，以語文學科本身的特點和中學生學習語文的特點為依據(jù)，語文學法指導應遵循以下若干原則：

（一）改革教法與指導學法并行不悖的原則

就教學過程而言，教與學是同一事物的兩個方面。我國古代教育名篇《學記》中就有“教學半”的說法。呂淑湘先生則更是言簡意賅：“教學，教學，就是‘教’學生‘學’”。美國認知心理學家奧蘇貝爾指出，教與學是一回事的兩個方面，兩者在邏輯上是可以分開來研究的，但實質上是聯(lián)系在一起的。就一般而言，好的學法是以好的教法為前提而獲得的，好的教法又是保證好的學法的運用而選定的，教法與學法必須協(xié)調同步。而語文學法指導，則是探索教法與學法融合規(guī)律，解決教法與學法怎樣組合、滲透更科學的問題，它的基本思路就是：實現(xiàn)教法與學法在教學過程中的最佳結合。教師指導學生學習語文好比指導學生去掰一個殼子，既要講清掰開殼子的目的、知識、方法，又要重視學生在得到知識與方法后更想掰開殼子摸到核心的心理，從而使教法與學法得到有機組合。在這方面，湖北黎世法老師的“六課型單元教學法”給我們提供了不少經驗。他研究中學生學習的八個環(huán)節(jié)，并從中抽象出十條心理規(guī)律作為中學生的本質學情，同時根據(jù)中學生最優(yōu)學習方法中的六個主體環(huán)節(jié)設計了相應的六種基本課型：自學課、啟發(fā)課、復習課、作業(yè)課、改錯課、小結課，以此來保證教學適合學情的要求，教法適合學法的要求。這種課堂結構的設計使學法與教法互為作用，優(yōu)化了課堂教學結構，改變了過去單純重視教法改革而忽視學法研究的狀況。

（二）在掌握知識過程中發(fā)展智力的原則

學生的智力，既是教學培養(yǎng)的目標之一，也是影響教學效果的一個很重要的因素。按照學法指導的理論，傳授知識本身，是為了讓學生在掌握一定知識基礎上具備分析問題、解決問題的能力，這就是思維能力，而思維能力是智力因素中的核心，由此看來，向學生傳授知識的目的的一個極其重要的方面就是發(fā)展學生的智力，而不是單純的積累知識。

智力是不能傳授的，然而傳授知識與發(fā)展智力又是互相聯(lián)系的。古人云：“才，需學也，非學無以廣才，非志無以廣學?！币环矫妫瑢W習知識不僅必須以一定的智力發(fā)展水平為前提，而且必須通過緊張的智力活動才能完成，教學過程中，學生一點腦子不動，不進行一點智力活動，教學活動也無法進行。另一方面，智力的發(fā)展也不是憑空的，是在學習知識的過程中逐步發(fā)展的，離開了知識的學習與傳授，發(fā)展智力就猶如空中樓閣，無所依托。反過來，智力的發(fā)展又促進了知識的掌握，所以，教學的全部努力即是讓學生在掌握知識的過程中發(fā)展智力。我國語文教育受千百年傳統(tǒng)教育的影響，歷來重視學生掌握書本知識，忽視智力的發(fā)展。當前，我國學校教育工作中普遍存在片面追求升學率，作業(yè)量大、難題多，考試頻繁，學生死記硬背等現(xiàn)象，極大不利于發(fā)展學生智力，這一現(xiàn)象不可避免地影響和左右著語文教學。有的學生抱怨說：“現(xiàn)在學校里語文教學是：記憶力用得過多，而思維力用得過少。”這興許還是學生“重理輕文”的一個很重要的原因。莊子《逍遙游》中說：“水之積也不厚，則其負大舟也無力?！彪x開了知識就談不上學習，離開了智力就談不上會學，離開了方法就談不上善學。知識積累越豐富，就越有利于智力發(fā)展，學法的掌握也就越容易。因此，學法指導，必須把知識的習得、智力的開發(fā)與學法的掌握有機結合起來。

（三）在發(fā)展智力因素過程中開發(fā)利用非智力因素的原則

語文教學目標的完成，固然與學生的智力因素，諸如注意力、觀察力、記憶力、想象力、思維力等有直接的聯(lián)系，以前傳統(tǒng)的課堂教學也著重抓了這些能力的培養(yǎng)，但與學生的非智力因素，如學習興趣、學習動機、學習情緒、學習意志等不無關系，有時甚至有很重要的關系。根據(jù)學生感知教材的心理分析，學生掌握知識、形成技能，是通過對教材的感知、理解、鞏固、應用四個基本環(huán)節(jié)來實現(xiàn)的，而在這些環(huán)節(jié)中學習興趣、學習動機、學習意志都起著十分重要的作用。

巴班斯基說：“如果學生養(yǎng)成積極的學習態(tài)度，如果他們有認識興趣，有獲得知識技能和技巧的需要，如果他們形成了義務感、責任心以及其他的學習動機，那么他們的學習活動就一定會更有效?！鄙虾煷笱鄧慕淌谠爬ǔ龉剑篈＝f（I·N），意即在其他條件相等的情況下，學習的成功（A）是由智力因素（I）與非智力因素（N）共同決定的，學習的理論告訴我們，除了發(fā)展學生的智力因素外，還要開發(fā)和利用他們的非智力因素。學法指導的實踐證明，不解決“愿學”、“樂學”的問題，也就談不上“會學”、“善學”的問題。學習方法的掌握和學習能力的發(fā)展作為一個動態(tài)過程，“愿學”和“樂學”是推動其發(fā)展的前提和動力。

（四）從學法理論指導操作訓練中體驗學法的原則

對學生實施學法指導，必須讓學生了解一些有關學習的理論知識。例如，指導學生掌握記憶的方法，就應當先讓學生知道什么是記憶和記憶的心理過程，如何提高記憶水平等有關知識。又如，智力水平問題，對學生而言是一個極其敏感的問題，教師有必要就智力的內涵，各要素的核心及其相互間關系，發(fā)展開發(fā)智力的途徑等知識作精要講解，使學生明確學習的關鍵及其指歸是什么。然而學法指導絕不可停留在對方法知識的介紹上，而應當通過實際的操作訓練，讓學生體驗到學法是否可行有效，以資轉化為技能，養(yǎng)成習慣。這里的“訓練”不等于一般的“練習”。練習往往放在新課結束之后，常常僅限于書面作業(yè)，教師的“主導”作用并不明顯，而訓練則突出了教師的主導作用，貫穿于整個教學活動之中，使學生在有計劃有指導的訓練中獲得知識，形成能力，發(fā)展智力。

理想的中學語文教學過程應當是：“在教師的激勵、組織、啟發(fā)、誘導下，學生主動地獲取有關語文的真知，逐步學會語文的方法，初步地掌握聽、說、讀、寫、思的能力，并為進一步發(fā)展這種能力終至形成習慣提供基礎。這樣一種有領導的學習思考、研究和練習的過程使學生在這一過程中能自始自終多方面受到嚴格、認真的語文訓練，以提高教學的有效性。這是一種以提高訓練效率為中心組織教學過程的思想。在具體的教學中，力求每節(jié)課的教學過程都由若干互相聯(lián)結滲透的有關聽、說、讀、寫、思的練習群組成的，盡量壓縮非訓練性因素，突出訓練性因素，或變非訓練性因素為訓練因素。

（五）堅持統(tǒng)一指導與個別指導相結合的原則

統(tǒng)一指導是學法指導的重要形式，它可以面向全體學生，使學生掌握學法的一般知識。但每個學生都有各自的性格特點、學習基礎和學習習慣，只有當學法指導和學生各自的特點、各自的知識與經驗水平產生共鳴時，才更有針對性，才能發(fā)揮方法的功效。因此，教師在重視統(tǒng)一指導的同時，要針對學生的實際情況進行個別指導，指導學生選擇適合自己個性特點的行之有效的科學學習方法，使二者相輔相成。

二、學法指導的方式途徑

（一）精心計劃，多形式進行學法指導

語文學法指導，要結合語文學科的特點，以學生的學習心理、學習過程和認知規(guī)律為研究對象，揭示語文學習的本質、規(guī)律、探索科學的語文學習方法，加強語言修養(yǎng)，指導學生學習，提高語文能力。學法指導從內容上講，首先要注視指導學生掌握優(yōu)化語文學習環(huán)節(jié)的方法；其次要從端正學習態(tài)度、堅韌學習意志、良好的學習習慣等方面，對學生加強激發(fā)學習動力的方法指導；再次要加強開啟智力潛能，培養(yǎng)創(chuàng)造才干的指導。從具體操作上看，應當長計劃，短安排，堅持循序漸進，一以貫之。

（二）有機滲透，寓學法于教學之中

課堂教學，是學法指導的根本途徑，也是學法指導經?；?、具體化，出效益的最有效途徑，因此，學法指導必定應走滲透課堂教學這個主渠道。課堂教學應當是一個過程，而不是一個支離破碎、雜亂無章、隨意組合的復合結構。在這個過程中，要為學生“怎樣學習”導向，教學生學會學習。為此目的，就必須改革傳統(tǒng)的“教”為中心的課堂結構，設計以“導”為核心的課堂教學結構。按此結構，課堂教學應從以下幾個環(huán)節(jié)有機滲透學法指導：（1）備課要明學情，備學法，即了解本班學生的學習實際情況，有針對性地設計學法訓練，提高學法指導的自覺性。（2）預習設計要指點方法，即要教會學生全冊預習法、單元預習法，又要根據(jù)課文特點指導相應的具體的預習方法。（3）教法的選擇應有利于指導學法，為學生良好學法的形成提供借鑒和規(guī)范。（4）教師講解過程要示范學法和點撥學法。（5）整個教學過程要重視指導自悟和總結學法。（6）練習設計要有助于學生運用學法，遷移學法，使之“受用終身”。

（三）建章立制，確保學法指導到位

學習常規(guī)，是學法指導的合理積淀，能對學生學法實行有效調控，并處于有序運行和良性運行狀態(tài)，具有較強的激勵、制約和導向作用。葉圣陶先生給《中學生》雜志寫的復刊詞別強調，“凡是好的態(tài)度和好的方法，都要使之化為習慣。只有熟練得成了習慣好的態(tài)度才能隨時隨地運用，好像出于本能，一輩子受用不盡?！币箤W生形成良好習慣，就要幫助學生擬定一些學習常規(guī)，如自學（預習）常規(guī)、上課常規(guī)、閱讀常規(guī)、作業(yè)常規(guī)、復習常規(guī)、課外學習常規(guī)等等。讓學生按常規(guī)學習，以便養(yǎng)成良好的學習習慣，只有按一定規(guī)范形成的習慣，才是良好的習慣，這是人們常說的“大匠誨人，必以規(guī)矩”。如，指導學生自學（預習），按照“讀查思寫”程序進行，要求按“自讀”（閱讀感知課文內容，動筆進行圈點批畫），“自查”（查閱工具書和有關資料，參閱課文下面的注釋和課文前后的“學習重點”、“學習提示”、“思考和練習”等），“自思”（思考自學目標提出的要求，思考課后習題與課文內容的關系），“自學”（寫出自學筆記，檢索積累自學收獲）四個步驟進行自學，每一步都有具體有效的操作規(guī)范。學法指導設計的特點：（1）每課學法指導都要緊扣教學目標；（2）每課的學法指導都要依據(jù)課文特色；（3）每項學法都要有具體的操作要領；（4）每項學法都有相應的系統(tǒng)訓練題配套，從而保證了學法指導的到位。

（四）橫向聯(lián)系，實現(xiàn)學法“三個溝通”

橫向聯(lián)系，就是要在學法指導中把語文學科的學習同其它學科的知識廣泛聯(lián)系起來，由局部轉向全面，由微觀轉向宏觀，使語文知識同其它學科知識在相互滲透中融會貫通，協(xié)同發(fā)展，產生相互促進的“共生效應”，從而有利于學生結構向智能結構轉化，有利于學生語文素質的提高。美國著名教育家華特·B·科勒涅斯說：“語文學習的外延和生活的外延相等。”所謂“三個溝通”，就是語文學法指導與社會生活溝通，課內語文學習與課外活動相溝通，語文學科與其它學科相溝通。學法指導不能教師“剃頭挑子一頭熱”，還必須重視學生在學學法、用學法、創(chuàng)學法方面的積極性、主動性、創(chuàng)造性?！叭齻€溝通”，溝通了學法指導的多種途徑，充分發(fā)揮家庭、社會環(huán)境和相關學習背景的指導滲透作用。

三、學法指導應注意的問題

（一）要把“指”和“導”統(tǒng)一起來，對已揭示出的學法不可時過當堂便棄之不用。

（二）要具體可行，即不可用“只言片語”或“教條”揭示學法，導致學生自主學習時不能遷移操作和靈活調控。

（三）要把教師總結與學生自我總結結合起來，避免再次落入“包辦式”和“注入式”的窠臼。

（四）要把學法指導納入教學過程中，作為一個重要環(huán)節(jié)，而不是大撒手的“放羊”，致使其名存實亡。

（五）要力戒“模式主義”，防止盲目的生搬硬套，而背離教學重點。

篇7

（二）可讀性原則電子文件生成過程中由于其所使用的計算機硬件和軟件的不同，則其存儲的格式也會有所不同，再加之目前計算機技術的快速發(fā)展，硬件和軟件不斷的更新?lián)Q代，在這種情況下，一些新的設備和舊設備之間存在著不兼容性，這樣存儲的電子文件脫離了所支持的硬件和軟件系統(tǒng)后，則不具有可讀性。所以在電子檔案管理工作中需要在進行檔案收集時，將其記錄的支持軟件歸入到收集工作中來，使所收集的檔案符合信息格式的要求，對其可讀性進行技術分析，確保日后能夠更好的進行利用，使其具有長期的可讀性。

（三）可靠性原則電子檔案的存在離不開可靠性。由于電子文件可以不留痕跡的對其進行修改，無論是文件的簽署和對網絡信息進行控制都需要具有專門的技術，這樣就導致電子檔案的可靠性受到人們的質疑。所以需要采取各種切實可行的技術措施、制定科學合理的制度規(guī)范，從而實現(xiàn)對電子文件可靠性的保障。同時在對電子檔案管理工作中，還要把好收集關，確保進館的檔案具有真實可靠性，同時還要對各個環(huán)節(jié)的操作規(guī)程進行嚴格遵守，做好備份，避免信息丟失，確保信息的真實性和可靠性。

二、電子檔案管理中應該注意的問題

（一）集中統(tǒng)一管理近年來，隨著辦公自動化（F0A）和計算機輔助設計（CAD）、計算機輔助制造（CAM）技術的普及，使用計算機制作文件的機關越來越多，大部分機關將電子文件轉換成紙質文件，經正式簽署后歸檔保存，原電子文件保存在各形成部門；也就是說，大部分電子文件沒有歸檔，處于分散保存狀態(tài)。從檔案工作的發(fā)展看，各機關檔案室應當積極創(chuàng)造條件將具有保存價值的電子文件歸檔，實行對電子檔案的集中統(tǒng)一管理。檔案館也需要對接收電子檔案的問題開展調查研究、前期論證和創(chuàng)造軟硬件技術環(huán)境。電子檔案的統(tǒng)一管理有利于對這部分數(shù)字化信息的檢索、利用和共享，有利于各機關、各地區(qū)對于電子檔案管理進行全面的統(tǒng)籌規(guī)劃，有利于加速檔案工作的現(xiàn)代化進程。

（二）紙質文件和電子文件雙套歸檔目前大部分機關將電子文件轉換成紙質文件歸檔保存，是因為在電子文件的證據(jù)性、管理制度、管理技術與方法、管理設備、通訊設備等方面仍存在這樣那樣的問題。在這些問題沒有得到有效地解決之前，這種紙質文件和電子文件“同時服役”的狀況有存在的合理性和必要性：一方面，在沒有充分的技術保障和科學的管理制度的條件下，檔案人員不能輕易用電子文件取代紙質文件歸檔保存。另一方面，電子文件的歸檔也有其積極的意義。這樣就形成了雙套歸檔的局面。這是文件介質轉換時期不可避免的一種現(xiàn)象，不應看作不必要的重復?？梢灶A見，紙質文件和電子文件雙套歸檔的局面將持續(xù)相當一個時期。隨著技術的成熟和各方面條件的具備，會有越來越多的電子文件獨立地轉化為檔案，但多種介質檔案并存的狀況將長期存在。雙套歸檔帶來的直接影響是需要分別建立兩個管理系統(tǒng)，二者既有聯(lián)系，又各有特點，這給各級檔案管理部門提出了許多新的課題。電子檔案的管理原則上應納入現(xiàn)行的檔案管理體系，能夠并軌的就實行并軌。

（三）實行文件、檔案一體化管理目前計算機信息系統(tǒng)中，文件與檔案之間的界限是無法分清的，大量電子文件的產生也加快了檔案一體化管理的進程，而且在電子文件的形成過程中，及電子文件的運轉階段，電子文件管理都需要以文件和檔案一體化的模式出現(xiàn)，這已是其必然的選擇。文件、檔案一體化管理并不是兩項管理工作的簡單累加，而是需要在合程管理和前端控制原則指導下重構整個管理流程。

篇8

在網絡經濟中，最初建立數(shù)字產品和基礎設施的費用很大，繼續(xù)擴張的成本卻很小，由此產生了新的規(guī)模經濟。而且，每生產一個產品，也是一個學習的機會。企業(yè)從生產中獲得了經驗，不斷改進生產流程和技術方法，可以使成本降得更低一些。因此，爭奪市場份額或爭奪顧客，對企業(yè)來說是取得競爭優(yōu)勢的必由之徑。你占領的市場份額越大，你獲利就越多。前期付出巨大的代價，會在后期得到豐厚的補償。在網絡經濟中，很多成功的公司都采用了主流化原則。

主流化原則可以推廣為：企業(yè)降低價格、鎖定特定的用戶群，發(fā)展長遠的顧客。所謂鎖定，是指通過吸引顧客，使顧客無法放棄你的產品以占領市場的過程。由于慣性、懶惰與時間的珍貴，人們愿意始終只與一個相對固定的公司進行交易。低價推動的正反饋機制是主流化原則的靈魂。微軟公司通過每六個月發(fā)行一個新版本的方法，從用戶身上獲取大量利潤。原用戶不但本身被鎖定在微軟產品上，通過重復購買產生累積效應，而且還會向其親戚朋友進行推薦，使微軟產品的影響迅速擴大，在消費者心目中逐步變成一種時尚，一種非買不可的產品。這時，該產品已取得主流地位。1994～1995年間，由于鎖定了用戶，微軟公司的市場占有率迅速從62%激增到達到壟斷狀態(tài)的77%。

2。個人市場原則：在傳統(tǒng)經濟中，通行以全體顧客為對象的大批量生產、大眾化銷售方式。在網絡經濟中，出現(xiàn)了“柔性生產”技術。由于互聯(lián)網的互動作用，企業(yè)易于了解消費者的個人偏好，可以借助于網絡和計算機，適應個人的需要，有針對性地提供低成本、高質量的產品或服務。個體化產品的售價要比大批量生產的產品價格高，這不但因為支出的成本較高，而且因為它更容易激起顧客的購買欲望。BroadVision可在網上向人們提供經過剪裁的個人報紙。只要說出你感興趣的新聞的范圍、類型和側重點，以及對于版面設計或其他方面的基本要求，你就能得到一份充滿個人色彩的、圖文兼茂的報紙。

如果公司能在遵循個人市場原則的同時，依據(jù)達維多定律，不斷更新產品、提高質量和降低價格，企業(yè)就能擁有更強的競爭實力和更大的增長潛力。

3。特定化原則：與個人市場原則密切相關的是特定化原則，即挖掘個人市場，然后瞄準市場中某類特定顧客。公司必須首先找出具有代表性的個人習慣、偏好和品味，據(jù)此生產出符合個人需要的產品。然后，公司找出同類型的大量潛在客戶，把他們視作一個獨立的群體，向他們出售產品（服務）。為了吸引特定顧客的注意力，公司應迎合他們共同的人生經歷、價值觀念和興趣愛好，創(chuàng)造一個虛擬社會，喚起一種社區(qū)意識。虛擬社會能使客戶樹立對品牌的忠誠。在建立虛擬社會上投入的越多，得到的客戶忠誠和收入回報就越多。一項產品一旦成了虛擬社會注意的焦點，它就達到了鎖定客戶的目標，該社區(qū)的成員將會拒絕購買其他同類產品。為了鎖定客戶，僅靠產品的品牌化是不夠的，客戶還應因其忠誠而受到獎勵。瞄準特定市場是一個循環(huán)往復的過程：公司跟蹤調查單個顧客的消費行為，將有關數(shù)據(jù)輸入電腦，從而對某一消費者群體的購買行為作出預測，并施加一定的影響，如郵寄廣告或有針對性的購物指南。對于那些老客戶，還可以享受額外的打折優(yōu)惠。

瞄準特定客戶，是弱小公司的最佳策略。由于小公司的資源和能力有限，只能瞄準范圍有限的特定客戶群。隨著鎖定一部分客戶并不斷擴大戰(zhàn)果，公司可遵循主流化原則迅速提高市場占有率。但是，隨著市場份額的上升，瞄準特定市場的效果也就逐步下降，因為未受控制的份額在迅速縮小。當然，隨著公司的發(fā)展，它所瞄準的客戶的范圍將會不斷擴大。

4。價值鏈原則：一種產品的生產經營會有多個環(huán)節(jié)，每個環(huán)節(jié)都有可能增值，我們將其整體稱作價值鏈。

價值鏈原則包括三層含義。其一，公司不應只著眼于價值鏈某個分支的增值，而應著眼于價值鏈的整合，著眼于整個價值鏈的增值。其二，公司應盡可能多地擁有或控制價值鏈上的分支，并從中賺取盡可能多的利潤。其三，公司應縮短價值鏈，獲取由被砍掉的價值鏈分支曾經獲取的收入。

價值鏈的每一環(huán)節(jié)都應有價值增值，并使價值乘數(shù)達到最大。所謂價值乘數(shù)，是指增值總量與增加的投資之比。價值乘數(shù)的大小與客戶數(shù)量、反應率、結帳率（實際購買人數(shù)）和價格成正向關系，與廣告費用成反向關系。公司應設法穩(wěn)定價格、增加客戶數(shù)量、提高反應率和結帳率，減少廣告費用。而要做到這一點，關鍵是瞄準特定市場、創(chuàng)造虛擬社會，鎖定比較狹窄的客戶群；或者運用“柔性生產”，使個人需要得到較大的滿足，使產品可以有更高的售價。換而言之，個人市場原則和特定化原則可使價值乘數(shù)達到最大化。

在價值鏈的整合中，合作具有至關重要的意義。由于技術的發(fā)展和產品的專門化，使PC機市場極大地分化了?？刂破?、調制解調器、聲卡、打印機、操作系統(tǒng)等均可單獨出售。任何一家公司都無法在上述所有領域中占據(jù)優(yōu)勢地位。而且，在網絡經濟中，要求產品在極短的時間內不斷提高質量和降低成本。如果每一個分支都是獨立的，便可能出現(xiàn)無利可圖的情況。因此，對分散的價值鏈進行組合、建立合作關系，使每一個公司都能依據(jù)自己的相對優(yōu)勢，在自己控制的價值鏈分支上發(fā)揮最大的作用，就能使整個價值鏈實現(xiàn)增值，使所有的合作伙伴都贏利。例如，微軟公司與英特爾公司攜起手來，從其互補性產品中獲得最大利潤。幾萬家微軟公司的合作經銷商依靠整個價值鏈來獲益。它們提供專門化程度很高的目標產品，從而推動了Wintel產品的主流化。

蘋果公司生產的Macintosh電腦，不需任何附加裝置就能立刻運行。而采用Wintel技術的電腦使用時卻必須加上聲卡、顯卡、網卡、CD—ROM、鼠標等。因此，在PC機發(fā)展之初，蘋果公司的優(yōu)勢非常明顯。但是，在電腦技術日新月異之時，蘋果公司卻未能繼續(xù)生產出性能最優(yōu)的磁盤驅動器等部件，Macintosh電腦逐步走向劣勢。而適應高度分化的市場、進行廣泛合作的Wintel產品，卻贏得了極大的成功。①軟件業(yè)也是如此，綜合性的軟件包，已被單個程序組所取代。因為前者不能與后者的最優(yōu)組合相抗衡。很多其他行業(yè)的公司，也已把合作看成是高度利用外在資源、充分發(fā)揮自身優(yōu)勢、迅速增強實力的有效手段。

在控制價值鏈分支上，最能帶來巨額利潤的是建立一個新的價值鏈，即建立一個由相關公司組成，存在著上、下游關系的產業(yè)。例如，微軟公司是一個產業(yè)，蘋果公司只是一個公司。微軟公司產業(yè)不僅包括了本公司，還包括成千上萬個開發(fā)商、合作伙伴和追隨者。索尼等游戲機制造商出售的游戲機是虧損的，但它可以鎖定用戶并將之納入自己的價值鏈中。索尼公司不但可以通過出售游戲軟件大發(fā)橫財，還可以從影院、快餐店及玩具制造廠等生產相關產品的價值鏈的分支上獲取利潤。

控制價值鏈分支的一個捷徑是公司兼并與收購。它可以使公司迅速擴大市場份份額、取得競爭優(yōu)勢。1995年，麥卡菲的合伙人通過與Saber微軟公司的合并，獲得PC網絡管理程序41%的市場份額。1996年，Adobe公司在2D（二維圖形制作）軟件中遙遙領先，但在3D（三維圖形制作）軟件中卻落后了。反之，Autodesk公司在3D中是競爭者，在2D中卻毫無影響。后來，兩家公司合并，壟斷了圖案編輯軟件市場。②

網絡經濟的最大特點之一，是取消了某些中間環(huán)節(jié)，從而取消了中間商，使消費者可以直接與產品制造商或服務提供商進行交易，并享受到售后服務。消費者可以足不出戶，購買到世界各地的產品。因縮短價值鏈而得到的利益，由網絡公司、制造商和消費者共同分享。中間商之所以存在，是由于信息不對稱，即制造商可能不太了解消費者或其他制造商的有關信息，消費者對制造商的情況或有關專業(yè)知識幾乎一無所知。在網絡經濟中，降低了尋找、收集信息和學習知識的成本，使中間商失去了存在的意義。

5。適應性原則：由于互聯(lián)性的存在，市場競爭在全球范圍內進行，市場呈現(xiàn)出瞬息萬變之勢。精心制定好的發(fā)展計劃，很可能在轉眼間就成為一堆廢紙。因此，對公司的經營策略及時作出調整，或使公司的組織結構具有足夠的彈性，以適應市場的急劇變化，已成為任何公司必須遵循的最基本的競爭原則之一。公司的適應性原則包括三方面的內容：公司產品的適應性、公司行為的適應性和公司組織的適應性。

（1）公司產品的適應性：即公司產品（服務）能適應消費者不斷變化的個人需要。在“個人市場原則”中，對這一點已經進行了闡述。

（2）公司行為的適應性：即公司行為要適應市場的急劇變化——

①讓市場來管理——讓市場對公司的產品（服務）進行評價，并以此為依據(jù)不斷作出改進，以滿足消費者的需要。例如，網景公司發(fā)起“尋錯獎勵”運動，發(fā)動顧客發(fā)現(xiàn)它所生產的軟件存在的問題。

②讓市場來定價——不是由公司來給產品（服務）定價，而是時刻由市場來定價。幾乎每個定單都由與網絡相連的任何制造商竟價。

③讓市場來營銷——市場可以非常有效地促銷你的產品。網景公司初期贈送瀏覽器軟件的舉動，就是這方面的典范。通過發(fā)放足夠多的產品，會擴大其影響力，使人們開始議論你，對你的產品產生濃厚的興趣，繼而需要你的產品，并按照你開出的價格付賬。

（3）企業(yè)組織的適應性：即企業(yè)組織要富于彈性，能隨著市場的變化而伸縮自如。公司組織通常等級森嚴、權力集中。在網絡經濟中，面對著大量信息的快速傳遞，面對著市場的急劇變化，面對著全球范圍的競爭對手，現(xiàn)有的僵化的組織結構已經難以為繼了。如果任何一項行動都必須等待公司總裁的批準，這項行動往往會變得毫無意義。③

在傳統(tǒng)經濟中，一個組織有如根據(jù)一定功能，經過精心設計、制造的機器。一旦機器制造完畢，它就基本上定型了，最多進行小幅度的調整與改造。設計機器式組織的目的是為了保證高效率。

在網絡經濟中，由于外界環(huán)境的變化極其迅速，推動公司發(fā)展的不再是效率，而是高度的適應性。應該把公司看成是有機體，它可以感受環(huán)境、適應環(huán)境，甚至改變環(huán)境。市場環(huán)境則是一種選擇機制，它可以判定哪種有機體更適合生存。公司可通過下列幾種手段來設計自己的組織結構，使之具有高度的適應性。

（1）多元化：圣達菲研究所只有三個長期的職員，分別是物理學家、經濟學家和生物學家，其余的雇員都是短期性質。它使跨學科的工作人員每天聚集在一起，平等參與討論會中的任何一個話題。由于環(huán)境的變化是多方面的，多元化的思想和不斷變化的新成員帶來的新思想，增強了該組織對市場的適應性。

（2）可滲透邊界：一個組織的邊界應該是模糊的，具有可滲透性，使組織可以隨時吸收它所需要的人，揚棄它暫時不需要的人。以快速變化著稱的投資銀行，為了對市場上的新機會迅速作出反應，以小組作為其基本組織單元。每個小組成員可隨時更新，增加能帶來新技術和新思想的成員和與外部專家的關系。投資銀行鼓勵員工相互交流，并與組織之外的人交流，對建立新關系的員工予以獎勵。滲透性的組織可以輕而易舉地建立關系，并借此把知識、人才和機會抓到手中。

（3）大與小的辯證法：傳統(tǒng)上認為，大公司由于盛行，難以適應市場變化。小公司則反應敏捷，具有很強的適應性。但是，在網絡經濟中，小公司也存在著問題，為發(fā)展經濟網要消耗大量時間和人力資源，降低了公司的經濟效益。在網絡經濟中，公司要既大又小。它要足夠大，以便具有足夠大的視野，把握全球市場的轉變，進行大規(guī)模的投資。它又要足夠小，以便靈活、機動、目標單一，能對市場的變化作出即時反應。要做到大與小的統(tǒng)一，關鍵在于如何看待基礎實施。軟件、網絡、工藝、資本設備都是基礎設施的一部分。一個公司不必擁有基礎設施，但可以利用它并從中獲益。

一家小公司可以租借具備技術和行政支持的辦公場所，在世界范圍內購買企業(yè)的軟件包，從專家那里獲取有用的市場信息；可以通過聯(lián)合其他公司，利用其他公司的能力，從而使自己保持很小的實體部分，但在功能上卻變得非常強大。這時，它可以同時享有大公司和小公司的優(yōu)勢而避免了它們的劣勢。

對一家大公司來說，在創(chuàng)建龐大的基礎設施的同時，建立若干小的團隊，使之容易聚集、容易解散，并具有獨立行動的能力，可以讓專業(yè)人員最大限度地發(fā)揮他們的聰明才智。摩根·斯坦利投資銀行就是這樣運行的。公司的聲望吸引了人才，持續(xù)保持的顧客關系帶來了機會，金融資本在市場上產生了影響力。但是，這一切都是由若干機動靈活的小團隊完成的。它們充分利用龐大的電信網和數(shù)據(jù)庫等基礎設施，使之發(fā)揮出最大作用、創(chuàng)造出最大價值。

資料索引

①《非磨擦經濟——網絡時代的經濟模式》P132

[美]T·G·勒維斯江蘇人民出版社2000年

②《非磨擦經濟——網絡時代的經濟模式》P95

篇9

法律原則是一個部門法存在的根本，任何部門法如不能歸納、總結出若干自己的法律原則，而只依賴于某種價值取向，則難以構造出一套嚴密、周全的理論和相應的體系。稅法基本原則是一定社會關系在稅收法制建設中的反映，其核心是如何稅收法律關系適應一定生產關系的要求。稅法基本原則是稅法建設中的主要理論問題，對此問題的研究不但有重要的理論意義，而且對我國的稅收法制建設還有著重要的意義。本文試圖對我國稅法基本原則的形成與發(fā)展的基礎和依據(jù)作以探討。

一、關于我國稅法基本原則的各種觀點

關于稅法基本原則的定義，有人認為“稅法基本原則是指一國調整稅收關系的基本規(guī)律的抽象和概括，亦是一國一切社會組織和個人，包括（征稅）雙方應普遍遵循的法律準則。”也有人認為“稅法的基本原則是規(guī)定或寓意于法律之中，對稅收立法、稅收守法、稅收司法和稅法法學研究具有指導和適用解釋的根本指導思想和規(guī)則?！?/p>

對于稅法的基本原則的內容，我國學者觀點不一，論述頗多。1986年劉隆亨教授最早提出“稅法制度建立的六大基本原則”。進入九十年代以來，一些學者開始借鑒和參考西方稅法基本理論，將西方稅法的四大基本原則，即稅收法定原則、稅收公平原則、社會政策原則和社會效率原則介紹到我國，研究如何確立我國稅法的基本原則，到目前為止，僅從數(shù)量上看，我國學者對稅法基本原則的概括就有三原則說、四原則說、五原則說、六原則說等四種，即使所主張的原則數(shù)目相等，不同的學者對各原則的表述、概括又不僅相同。徐孟洲教授根據(jù)價值取向將稅法基本原則區(qū)分為稅法公德性原則和稅法政策性原則。稅法公德性原則涵蓋以下內容：（1）保障財政收入原則、（2）無償征收原則、（3）公平征收原則、（4）法定征收原則、（5）維護國家原則。稅法政策性原則包括稅法效率原則、稅法宏觀調控原則。而劉劍文教授將稅法基本原則界定為稅收法定原則、稅收公平原則、稅收效率原則。還有學者認為稅法基本原則包括稅收法定主義原則、稅收公平主義原則、稅收民主主義原則。稅法學界對稅法基本原則的研究意見歸納起來有十幾項之多：（1）財政原則、（2）稅收法定原則、（3）稅收公平原則、（4）稅收效率原則、（5）社會政策原則、（6）實質征稅原則、（7）合理征稅原則、（8）平等征稅原則、（9）普遍納稅原則、（10）簡便征稅原則、（11）稅收重型原則、（12）宏觀調控原則、（13）無償財政收入原則、（14）保障國家和經濟利益原則、（15）保障納稅人合法權益原則、（16）稅收民主主義原則、（17）稅收公開原則、（18）保障財政收入原則等等。

我國學者以上稅法基本原則的理論難免存在以下嫌疑：（1）以偏蓋全，將某一具體法律制度當成稅法的基本原則；（2）未能正確界定稅法基本原則之定義，將稅法或稅收的某些職能作為稅法的基本原則；（3）混淆了稅法原則和稅收原則之概念。

二、我國稅法基本原則的內容

那么，到底那些原則可以作為稅法的基本原則呢？我認為，我國稅法的基本原則應包括以下基本內容：

1、稅收法定原則。稅收法定原則，又稱稅收法定主義、租稅法定主義、合法性原則等等，它是稅法中的一項十分重要的原則。日本學者金子宏認為，稅收法定主義是指“沒有法律的根據(jù)，國家就不能課賦和征收稅收，國民也不得被要求交納稅款。我國學者認為，是指一切稅收的課征都必須有法律依據(jù)，沒有相應的法律依據(jù)，納稅人有權拒絕。稅收法定是稅法的最高法定原則，它是民主和法治等現(xiàn)代憲法原則在稅法上的體現(xiàn)，對保障人權、維護國家利益和社會公益舉足輕重。它強調征稅權的行使，必須限定在法律規(guī)定的范圍內，確定征稅雙方的權利義務必須以法律規(guī)定的稅法構成要素為依據(jù)，任何主體行使權利和履行義務均不得超越法律的規(guī)定，從而使當代通行的稅收法定主義具有了憲法原則的位階。

稅收法定原則的內容一般包括以下方面：（1）課稅要件法定原則。課稅要件是指納稅義務成立所必須要滿足的條件，即通常所說的稅制要求，包括納稅人（納稅主體），課稅對象（課稅客體），稅率、計稅方法、納稅期限、繳納方法、減免稅的條件和標準、違章處理等。課稅要件法定原則是指課稅要件的全部內容都必須由法律來加以規(guī)定，而不能由行政機關或當事人隨意認定。（2）課稅要素明確原則。這一原則是指對課稅要件法定原則的補充。它要求課稅要素、征稅程序不僅要由法律做出專門規(guī)定，而且還必須盡量明確，以避免出現(xiàn)漏洞和歧義。（3）課稅合法、正當原則。它要求稅收稽征機關必須嚴格依照法律的規(guī)定征稅、核查；稅務征納從稅務登記、納稅申報、應納稅額的確定，稅款繳納到納稅檢查都必須有嚴格而明確的法定程序，稅收稽征機關無權變動法定征收程序，無權開征、停征、減免、退補稅收。這就是課稅合法正當原則。包括課稅有法律依椐、課稅須在法定的權限內、課稅程序合法。即要作到“實體合法，程序正當”。（4）禁止溯及既往和類推適用原則。禁止溯及既往和類推適用原則是指稅法對其生效以前的事件和行為不具有溯及既往的效力，在司法上嚴格按照法律規(guī)定執(zhí)行，禁止類推適用。在稅法域，溯及既往條款將會破壞人民生活的安全性和可預測性，而類推可能導致稅務機關以次為由而超越稅法規(guī)定的課稅界限，在根本上阻滯稅收法律主義內在機能的實現(xiàn)，因而不為現(xiàn)代稅收法律主義所吸收。（5）禁止賦稅協(xié)議原則，即稅法是強行法，命令法。稅法禁止征稅機關和納稅義務人之間進行稅額和解或協(xié)議。

2、公平原則。指納稅人的地位在法律上必須平等，稅收負擔在納稅人之間進行，公平分配，對此可參照西方有“利益說”與“能力說”?！袄嬲f”依據(jù)“社會契約論”，認為納稅人應納多少稅，則依據(jù)每個人從政府提供的服務中所享受的利益即得到的社會公共產品來確定，沒有受益就不納稅。而“能力說”則認為征稅應以納稅能力為依據(jù)，能力大者多征稅，能力小者少征稅，無能力者不征稅。而能力的標準又主要界定為財富，即收入。我國實際中通常用的是“能力說”，按納稅人的收入多少來征稅。稅收公平原則應包括兩個方面：（1）稅收立法公平原則。它是公平原則的起點，它確定了稅收分配的法定模式，沒有稅法之公平，就沒有稅收之公平；具體又包括（1）納稅地位平等原則，（2）賦稅分配公平原則，它可分為橫向公平與縱向公平，橫向公平只能力相同的人應納相同的稅，縱向公平指能力不同的人應納不同的稅。（3）稅收執(zhí)法公平原則，也稱為平等對待原則，即稅務機關在運用稅法時必須公正合理，對于情況相同的人應給予相同的對待。

3、稅收效率原則。指以最小的費用獲得最大稅收收入，并利用經濟調控作用最大限度的促進經濟的發(fā)展。稅收的效率包括稅收行政效率和稅收經濟效率兩大方面。稅收行政效率是通

過一定時期直接的征稅成本與入庫的稅率之間的比率而衡量，即表現(xiàn)為征稅收益與稅收成本之比。稅收的經濟效率是指征稅對納稅人及整個國民經濟的價值影響程度，征稅必須使社會承受的超額負擔為最小，即以較小的稅收成本換取較大的稅率。

三、我國稅法基本原則形成的基礎和依據(jù)

對上述我國稅法基本原則之判定是依據(jù)以下我國稅法基本原則形成的基礎和依據(jù)而得出的結論：

1、基本原則法理之構成要件是我國稅法基本原則形成的理論基礎

法理學告訴我們，一項法律原則是否能成為該部門法的基本原則，至少要滿足此條件：（1）該原則必須具有普遍指導性；它能夠作為該部門法的各項具體制度得到應用，即該原則在該部門法中具有普遍指導意義性。（2）該原則必須具有貫穿性；原則內容能貫穿該部門法的總則與分則，能貫穿于該部門法任何具體制度。（3）該原則具有獨立排他性；該原則須與其他部門法的基本原則相互區(qū)別，不被其他原則所吸收。（4）該原則須具有能反映該法本質特征的專屬性，反之則不能作為該部門法的基本原則。（5）該原則須具有合憲性；憲法是國家的根本大法，具有最高法律效力，是一切法律的“母法”，該原則的確立須依據(jù)憲法，原則的內容須符合憲法的規(guī)定。我國稅法基本原則形成也只有符合上述法理規(guī)定的幾個條件后，才能作為稅法的基本原則。

2、社會主義市場經濟體制的確立是我國稅法基本原則形成的現(xiàn)實根據(jù)

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行政管理作為一個名詞術語，在我國和其他國家，其使用范圍都是很廣泛的。以下就是由求學網為您提供的試論行政管理體制改革的原則。

無論是政府對社會事務的管理，還是公共機構、社會團體、經濟組織等內部事務的管理，都被叫做行政管理。但是，作為一個社會科學研究的學科專有概念，我國理論界普遍把行政管理定義為政府對社會事務的管理活動。具體來說，主要包括一下三個方面：

首先，行政管理的實質是國家權力的運作過程。明確行政管理的實質，可以把政府對社會事務的管理活動同公共機構、社會團體、經濟組織等內部事務的管理活動明確的區(qū)分開來，有助于人們深刻地認識政府活動所具有的特殊性，更加準確地理解和把握行政管理的實質及其規(guī)律性;其次，行政管理是一種管理活動管理是人類社會普遍存在的一種組織活動。明確國家行政活動的管理屬性，可以把行政管理同國家的立法活動、司法活動區(qū)別開來，突顯行政管理的執(zhí)行功能，這有助于更好地借鑒和吸收其他管理活動中的有益經驗和作法，提高行政管理的操作和技術水平;再次，行政管理活動的主體和客體有著明確的規(guī)定性。

所謂精簡，就是各級政府的規(guī)模要適度，行政機構的設置和人員編制要少而精。新時期堅持精簡原則，一是機構、層次、編制定多少，必須嚴格根據(jù)實際工作的需要，凡屬重疊和多余的機構、層次、人員，一律合并和撤銷。二是隨著行政工作的發(fā)展，應把某些事務交給企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體和群眾組織去管理。三是建立和健全各種工作制度，提倡科學方法，以降低國家行政管理中人力、物力、財力的消耗，提高工作效率。

所謂統(tǒng)一，就是保持各級政府的行政管理過程的完整統(tǒng)一性。任何國家都只能有一個政府行使行政管理權，因此，在行政管理體制改革過程中無論是權力下放，還是分級管理，都不能破壞國家行政管理的完整統(tǒng)一性。遵循統(tǒng)一原則，首先是要堅持行政目標的統(tǒng)一性，各級政府必須以共同的總體行政目標為基礎，進行目標同一的行政管理。在目標統(tǒng)一的前提下，分解政府職能，建立政府內部的各層次和各部門，并依此明確它們的職、權、責及它們之間的關系，從而成為一個有機整體。其次是要堅持行政領導的統(tǒng)一性，實行首長負責制，形成明確的上下級行政領導關系，防止政出多門，多頭指揮現(xiàn)象，保證各個行政部門之間的協(xié)調配合。