時間:2022-04-18 05:44:42
導(dǎo)言:作為寫作愛好者,不可錯過為您精心挑選的10篇勞動糾紛協(xié)議書,它們將為您的寫作提供全新的視角,我們衷心期待您的閱讀,并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。
茲就甲方與乙方有關(guān)勞動合同等勞動糾紛事宜,經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商一致,達成如下協(xié)議,以期共同遵守。
一、對于未能及時簽訂勞動合同的事宜,甲方已經(jīng)充分理解到自己的做法確實存在一定問題,并給乙方造成了不良影響,甲方對此向乙方表示歉意。
二、因校區(qū)搬遷,用工崗位進行調(diào)整,因此從_____年_____月起甲方不再繼續(xù)聘用乙方,并與乙方解除勞動關(guān)系。
三、補償辦法
1、考慮到乙方在甲方工作期間的實際情況,甲方經(jīng)研究決定向乙方按在甲方工作的實際年限,每滿一年支付乙方最近一個月的工資的標準(六個月以上的按一年計算;不滿六個月的支付半個月的工資),一次性向乙方支付經(jīng)濟補償金。
乙方于 _____年_____月進入甲方工作,工作年限為_____年_____月,最近一月工資額為_____ 元整。因此,甲方向乙方一次性支付經(jīng)濟補償金人民幣_____元(大寫:______ 整)。
甲方支付乙方之補償費用,已經(jīng)充分考慮了乙方的實際情況,并本著以人為本的原則,充分體現(xiàn)甲方對乙方的人文關(guān)懷,而做出的一次性補償。
2、其他:___________________________________
四、本協(xié)議書簽訂后,乙方須在三日內(nèi)向勞動監(jiān)察部門對雙方的勞動爭議提出撤回投訴,并向甲方提供撤回投訴申請的相應(yīng)證明文書,甲方在收到乙方提供的該文書后于五個工作日內(nèi)支付一次性補償費用。
五、甲方將以現(xiàn)金形式支付乙方一次性補償費用,乙方或者其人簽收領(lǐng)取該款項后即視為甲方已經(jīng)履行完畢支付義務(wù)。
六、乙方承諾自本協(xié)議履行完畢后,甲乙雙方之間不再存在任何其他未了糾紛,乙方承諾不得再以任何理由向甲方主張任何其他民事權(quán)利。
七、甲乙雙方約定,雙方均應(yīng)積極履行完畢本協(xié)議第二、三、四條約定的事項,甲方應(yīng)按約定向乙方或者經(jīng)其特別授權(quán)的人交付上述約定款項,乙方(或者特別授權(quán)人)收到后應(yīng)簽署收款憑據(jù)。如果甲方不按照約定履行付款義務(wù),應(yīng)該承擔相應(yīng)的違約責任。
八、本協(xié)議自雙方人簽字之日起生效。
中圖分類號:D922.5 文獻標識碼:A 文章編號:1673-984](2013)01—0044—05
高校畢業(yè)生通過就業(yè)協(xié)議書的形式實現(xiàn)初次就業(yè)的做法,我們已經(jīng)走過了十多個年頭。十余年來的實踐證明,這種形式對維護高校畢業(yè)生在初次就業(yè)中的合法權(quán)益,規(guī)范用人單位勞動用工方面都產(chǎn)生了積極的影響。但是,隨著時間的推移,這項帶有濃重計劃經(jīng)濟色彩的制度,在當前就業(yè)理念新穎化、就業(yè)途徑多元化、就業(yè)形勢復(fù)雜化的情況下,越來越暴露出它的不足之處。這張關(guān)系到每年數(shù)百萬畢業(yè)生和眾多用人單位的一紙協(xié)議存在著不少問題,在畢業(yè)生、用人單位和高校問產(chǎn)生了許多矛盾和糾紛,也給社會就業(yè)環(huán)境和就業(yè)秩序帶來了一定的混亂。在以“市場為導(dǎo)向、政府調(diào)控、學(xué)校推薦、學(xué)生與用人單位雙向選擇”的大學(xué)生就業(yè)制度背景下,必須重新厘定高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的法律屬性,從而明確和維護當事人的合法權(quán)益,促進就業(yè)市場健康有序地發(fā)展。
一、高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的緣起與當下困境
就業(yè)協(xié)議書的全稱是《高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》(以下簡稱就業(yè)協(xié)議),是高校畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校三方簽訂的、明確三方在就業(yè)擇業(yè)過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面協(xié)議,即我們俗稱的“三方協(xié)議”。20世紀90年代后期,高校畢業(yè)生就業(yè)工作逐步走向市場,實行在國家就業(yè)方針指導(dǎo)下的雙向選擇機制-使畢業(yè)生就業(yè)從傳統(tǒng)的指令計劃分配轉(zhuǎn)型為現(xiàn)代的市場雙向選擇。由于市場對就業(yè)的調(diào)整機制并不健全,因此導(dǎo)致當時的大學(xué)生就業(yè)處在一種由計劃向市場過渡的特殊狀態(tài)中。原國家教委(1998年更名為教育部)于1997年3月24日制定了《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》),并實施至今?!稌盒幸?guī)定》第五章“供需見面和雙向選擇活動”第24條明確規(guī)定:“經(jīng)供需見面和雙向選擇后,畢業(yè)生、用人單位和高等學(xué)校應(yīng)當簽訂畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書,作為制定就業(yè)計劃和派遣的依據(jù)。未經(jīng)學(xué)校同意,畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效?!备鶕?jù)該條規(guī)定,高校畢業(yè)生在與用人單位達成就業(yè)用工合意后,應(yīng)與用人單位、高校共同簽訂就業(yè)協(xié)議。因此,就業(yè)協(xié)議是高校畢業(yè)生就業(yè)工作在形式上從國家包分配轉(zhuǎn)向市場尋找進程中的選擇。
與現(xiàn)實生活中的一般協(xié)議不同,就業(yè)協(xié)議有其特殊性:首先,就業(yè)協(xié)議的訂立主體具有多方性、特定性和特殊性,表現(xiàn)在它是三方合意的結(jié)果,并且這三方是特定的,只能是高校、高校畢業(yè)生、用人單位,其特殊性在于這三方有著緊密的內(nèi)在聯(lián)系:培養(yǎng)方、培養(yǎng)對象、使用方;其次,就業(yè)協(xié)議的格式是固定的,但這份格式固定的協(xié)議并不是由簽協(xié)議的任何一方當事人事先制定的,而是由另外的、間接的當事人,一般是教育行政主管部門或各省、直轄市、自治區(qū)就業(yè)主管部門統(tǒng)一制定,具有很強的行政管理色彩;第三,協(xié)議產(chǎn)生相應(yīng)效力的前提并不是就業(yè)與用工的直接當事人——即高校畢業(yè)生和用人單位意思表達一致的結(jié)果,而是取決于處于行政管理地位的畢業(yè)生培養(yǎng)單位——高校的意愿。
按照法理學(xué)中法律淵源的一般理論,國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu),以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大的市的人民政府所制定的規(guī)范性文件稱規(guī)章。既然《暫行規(guī)定》是原國家教委制定的,它就屬于部門行政規(guī)章,當然具有法律效力,其法律地位和法律效力,局限在部門行政規(guī)章的水平上。然而由于該規(guī)章制度頒布實施后,沒有其他相關(guān)實施細則以及進一步的文件解釋,就是說對于其中重要的就業(yè)協(xié)議制度的具體內(nèi)容、法律屬性、法律地位及責任承擔沒有立法上的明確規(guī)定,再加上就業(yè)協(xié)議本身的缺陷,致使學(xué)界對就業(yè)協(xié)議的法律屬性莫衷一是。任何人都不可否認就業(yè)協(xié)議在本質(zhì)上是一份協(xié)議。但問題是它是一份什么性質(zhì)的協(xié)議書?應(yīng)由什么部門法律調(diào)整?在實踐中又應(yīng)該依據(jù)什么法律來劃分當事人的責任,明確各自的義務(wù),追究違反協(xié)議的當事人的法律責任呢?這些問題難以回答,導(dǎo)致其法律效力難以發(fā)揮!
二、高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的法律屬性爭辯
正是由于《暫行規(guī)定》本身的缺憾,就業(yè)協(xié)議法律屬性無立法上的明確規(guī)定,法律地位模糊不清,所以在實踐中也存在不同的認識。
(一)“民事合同說” 這種觀點認為,就業(yè)協(xié)議是民事合同或民事性質(zhì)的合同,從就業(yè)協(xié)議簽訂的時間、內(nèi)容及就業(yè)協(xié)議體現(xiàn)的當事人的法律地位來看,就業(yè)協(xié)議不是勞動合同,但卻有民事合同的性質(zhì)和相應(yīng)的法律效力,用人單位不得擅自改變、解除和違約。如果畢業(yè)生違反了就業(yè)協(xié)議書的規(guī)定,用人單位可以根據(jù)合同法來追究畢業(yè)生的違約責任。
(二)“預(yù)約合同說”此觀點認為,就業(yè)協(xié)議與勞動合同既有聯(lián)系又有區(qū)別,它只是畢業(yè)生將來與用人單位簽訂勞動合同的依據(jù),是一個預(yù)約合同,尤其是就業(yè)協(xié)議中就服務(wù)期、違約金等涉及勞動關(guān)系存續(xù)期間的權(quán)利義務(wù)進行約定的內(nèi)容,在以后訂立的勞動合同予以確認,這完全符合預(yù)約合同的特征,是典型的預(yù)約合同。當畢業(yè)生到用人單位正式就業(yè)時,畢業(yè)生與用人單位根據(jù)就業(yè)協(xié)議而訂立的勞動合同是本約合同,就業(yè)協(xié)議作為預(yù)約合同的約束力就完成了,而勞動關(guān)系應(yīng)當以勞動合同為準。
(三)“勞動合同說”持這種觀點的學(xué)者較多,他們認為,就業(yè)協(xié)議應(yīng)當適用勞動合同,因為就業(yè)協(xié)議是勞動合同的一種特殊形式,它們的性質(zhì)一致。畢業(yè)生與用人單位簽訂了就業(yè)協(xié)議,畢業(yè)生就要到簽約單位工作,用人單位就要為其安排相應(yīng)工作崗位,從實際上說,這就是確定了勞動關(guān)系。二者主體意思表示一致;法律依據(jù)一致;就業(yè)協(xié)議應(yīng)當遵循《勞動法》中勞動合同等有關(guān)規(guī)定,發(fā)生爭議糾紛,應(yīng)當按照《勞動法》的規(guī)定,依法處理。
三、對高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議法律屬性觀點的評析
應(yīng)該說,上述觀點都承認就業(yè)協(xié)議是一種合同,符合合同的表面要件。但其分歧主要集中在就業(yè)協(xié)議究竟是一種什么性質(zhì)的合同?如果合同性質(zhì)不能明確,那么在實踐中就會找不到相應(yīng)法律依據(jù),難以處理糾紛、維護當事人合法權(quán)益。筆者認為,上述觀點尚難詮釋高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的法律屬性。
(一)“民事合同說”有違就業(yè)協(xié)議的現(xiàn)實運行
“民事合同說”似乎有一定道理,表面看是用人單位和畢業(yè)生基于“雙向選擇”明確各自權(quán)利義務(wù)的協(xié)議,是雙方意思表示一致的產(chǎn)物,但這個觀點無法解釋就業(yè)協(xié)議中高校的作用和權(quán)力。眾所周知,民事合同強調(diào)的是“當事人意思表示一致”!然而,就業(yè)協(xié)議是一個“三方協(xié)議”,當就業(yè)意向中的直接當事人—一畢業(yè)生與用人單位的意思表示一致了,按照《暫行規(guī)定》的要求,就業(yè)協(xié)議并不能生效。如果它是民事合同,那么如何理解在此問題上學(xué)校對學(xué)生的管理行為?由于未經(jīng)學(xué)校同意學(xué)生擅自簽訂的就業(yè)協(xié)議無效,所以協(xié)議是否生效需經(jīng)學(xué)校的“審批”,這并非平等主體之間的法律關(guān)系,而是管理者與被管理者之間的行政法律關(guān)系,與涉及頒發(fā)畢業(yè)證和決定授予學(xué)位等事項一樣,二者之間的關(guān)系并非平等主體之間的民事法律關(guān)系。由于高校還負責畢業(yè)生的相關(guān)資格審查和就業(yè)推薦工作,因此將高校與畢業(yè)生和用人單位置于同一民事法律關(guān)系中的觀點就不太恰當。
(二)“預(yù)約合同說”混淆了兩者的界限
預(yù)約合同,本質(zhì)上也屬于民事合同,是一種債權(quán)合同。這樣界定就業(yè)協(xié)議,當然也很牽強,不過我們可以單純從預(yù)約合同的角度來分析思考。預(yù)約合同的概念,在我國合同實務(wù)中雖屢有應(yīng)用,但我國立法包括《民法通則》、《合同法》、《勞動法》等都沒有明確的規(guī)定。學(xué)者們一般將其定義為“約定將來訂立一定合同之合同”,其將來應(yīng)訂立的合同稱為本約合同。預(yù)約合同成立的要件,與一般合同的成立要件相同。在英國合同法理論中,預(yù)約被稱為“產(chǎn)生法律關(guān)系的意向”。如果沒有產(chǎn)生法律后果的意向,任何一個協(xié)議將不是一個有拘束力的合同。就業(yè)協(xié)議不是預(yù)約合同的理由在于:首先,預(yù)約合同與本約合同的訂立目的不同。就業(yè)協(xié)議訂立的目的是確立用人單位與畢業(yè)生的勞動用工關(guān)系,而不是以將來訂立勞動合同為目的,因為國家機關(guān)、事業(yè)單位、部隊等部門并不是依賴勞動合同來明確雙方的勞動工作關(guān)系的;其次,預(yù)約合同與本約合同的性質(zhì)是相同的,比如都屬于民事合同,而就業(yè)協(xié)議與勞動合同的性質(zhì)并不一樣。預(yù)約合同本質(zhì)上屬于民事合同,如果認為就業(yè)協(xié)議是預(yù)約合同,那就屬于民事合同的范疇,這和勞動合同的性質(zhì)是不同的,勞動合同與民事合同、經(jīng)濟合同、行政合同等是不同性質(zhì)的法律合同,它們適用的法律法規(guī)也是不一樣的;第三,預(yù)約合同與本約合同的依據(jù)和所適用的規(guī)則是一致的,而就業(yè)協(xié)議與勞動合同的依據(jù)和所適用的規(guī)則是不相同的;第四,預(yù)約合同和本約合同的主體是一致的,而就業(yè)協(xié)議和勞動合同的主體卻不一致,就業(yè)協(xié)議的主體是畢業(yè)生、用人單位和畢業(yè)生三方,勞動合同的主體只有畢業(yè)生和用人單位;第五,預(yù)約合同充分體現(xiàn)了合同自由原則,是當事人之間自愿簽訂的;而就業(yè)協(xié)議本身涉及第三方,必須獲得高校的同意,帶有強制性。所以,就業(yè)協(xié)議不屬于預(yù)約合同。
(三)“勞動合同說”缺乏法律依據(jù)
對于“就業(yè)協(xié)議就是勞動合同”的觀點,筆者認為,雖然就業(yè)協(xié)議是對將來雙方可能訂立勞動合同的約定,是畢業(yè)生與就業(yè)單位約定學(xué)生畢業(yè)后與就業(yè)單位可能訂立勞動合同的一個憑證,但其本身并不是勞動合同。兩者之間存在著明顯的不同,差別很大:首先,兩者適用的法律依據(jù)不同。勞動合同的依據(jù)是1995年頒布實施的《勞動法》和2007年頒布實施的《勞動合同法》,屬于國家的基本法律。而就業(yè)協(xié)議的依據(jù)是1997年原國家教委制定的《暫行規(guī)定》,屬于部門規(guī)章,其法律效力遠低于國家勞動基本法律;其次,主體不同。勞動合同是適用于有勞動能力的、符合勞動法律規(guī)定的所有勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系的協(xié)議,只需雙方協(xié)商一致,符合國家的法律、法規(guī),無欺詐、威脅等情形,則雙方簽字、蓋章后即發(fā)生法律效力,畢業(yè)生的培養(yǎng)單位(高校)不可能是勞動合同主體。而就業(yè)協(xié)議的簽訂須三方在就業(yè)協(xié)議上簽字、蓋章才能生效。畢業(yè)生、用人單位、高校缺少其中任何一方簽字蓋章,就業(yè)協(xié)議都是不可能發(fā)生法律效力的。換句話說,就是簽訂就業(yè)協(xié)議的主體是畢業(yè)生、用人單位、高校;第三,目的不同。就業(yè)協(xié)議是一種對工作意向、意愿的認可,而勞動合同更多的是體現(xiàn)具體勞動權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系。就業(yè)協(xié)議是高校制訂就業(yè)計劃的重要依據(jù),它體現(xiàn)國家的計劃,體現(xiàn)畢業(yè)生的流向是否符合國家經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展的需要,符合的高校才會批準,其行政性很強。勞動合同的成立不體現(xiàn)國家對人力資源的計劃和宏觀管理,只體現(xiàn)用人單位招工用工和勞動者擇業(yè)就業(yè)的狀態(tài),突出了就業(yè)自主性;第四,內(nèi)容不同。根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定,勞動合同除應(yīng)具備雙方當事人的基本信息外,還必須具備勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作地點、工作時間和休息休假、勞動報酬、社會保險、勞動保護(勞動條件)和職業(yè)危害防護等條款。而就業(yè)協(xié)議主要明確的是畢業(yè)生同意去某用人單位就業(yè)和該用人單位同意接收該畢業(yè)生的意見,沒有其他法律法規(guī)規(guī)定的條款;第五,簽訂時間不同。就業(yè)協(xié)議簽訂于學(xué)生畢業(yè)前后,一經(jīng)簽訂便具有法律約束力(盡管目前這種約束力怎樣體現(xiàn),我們尚不清楚),一旦畢業(yè)生到單位報到,協(xié)議自動失效。而勞動合同簽訂于學(xué)生畢業(yè)到用人單位報到后正式確立勞動關(guān)系之時;第六,處理糾紛的法律適用不同。勞動者和用人單位因為勞動合同的簽訂、履行、變更、解除所產(chǎn)生的糾紛屬于典型的勞動爭議,適用勞動法律法規(guī)。而學(xué)生和用人單位因為就業(yè)協(xié)議產(chǎn)生糾紛,則不能適用勞動法的相關(guān)規(guī)定,只能適用《暫行規(guī)定》;第七,處理糾紛的部門不同。畢業(yè)生與用人單位因就業(yè)協(xié)議發(fā)生糾紛后,一般先由畢業(yè)生和用人單位協(xié)商,取得一致意見后報送高校就業(yè)主管部門,由其審查認可后,報上級主管部門批準進行調(diào)整,行政性很強。但如果協(xié)商不成,則會因為就業(yè)協(xié)議法律屬性不明而無法找到其他明確的救濟渠道。而因勞動合同發(fā)生糾紛,除當事人可以協(xié)商和解外,還可以請勞動爭議調(diào)解委員會進行調(diào)解,或者依法申請勞動爭議仲裁委員會仲裁,對仲裁不服的,可以向人民法院。上述幾個方面充分說明,就業(yè)協(xié)議根本就不是勞動合同,不能作為確定畢業(yè)生和用人單位建立勞動關(guān)系的依據(jù)。
四、高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書法律屬性的厘定與確認
就業(yè)協(xié)議使得當事人一旦出現(xiàn)違約并對簿公堂的話,在實務(wù)上極有可能遇到如下尷尬局面:勞動仲裁部門會因就業(yè)協(xié)議所發(fā)生的糾紛不屬于勞動爭議,不予受理;人民法院面對這樣的糾紛同樣也會以當事人之糾紛不屬于勞動糾紛不予受理,退一步說就算法院認定該糾紛屬于勞動爭議也必須先進行仲裁。如依據(jù)《合同法》立案,姑且不說這種糾紛是否屬于民事合同糾紛,即便法院同意受理該類案件,但在具體審理中法院究竟依據(jù)什么法律條款來處理這種“三方”協(xié)議上的爭議也將是一個難以解決的現(xiàn)實難題。總之,面對這樣的糾紛要想依據(jù)現(xiàn)有的法律規(guī)范來解決,并不現(xiàn)實。這個典型的“四不像”,產(chǎn)生在我國大學(xué)生就業(yè)體制從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型過程之中,屬于中國特色就業(yè)市場轉(zhuǎn)型期的產(chǎn)物"’,具有濃厚的計劃經(jīng)濟的特點,影響、制約了大學(xué)生就業(yè)市場的有序發(fā)展和社會整體就業(yè)環(huán)境的優(yōu)化,應(yīng)該加以修改和完善!
(一)厘定就業(yè)協(xié)議法律屬性的根本前提:主體的明確和高校的退出
根據(jù)《憲法》和《勞動法》的相關(guān)規(guī)定,就業(yè)是勞動者和用人單位的自主、自愿行為,在符合法律規(guī)定的前提下,兩者在雙向選擇的基礎(chǔ)上達成合意就可以簽約。其他任何個人和單位都不應(yīng)該進行干涉、限制。而根據(jù)《暫行規(guī)定》第24條之規(guī)定,畢業(yè)生和用人單位簽訂協(xié)議能不能生效,取決于學(xué)校的態(tài)度。這與憲法賦予公民的就業(yè)權(quán)和勞動權(quán)是背道而馳的,有違憲之嫌。同時,將大學(xué)生這一特殊身份主體的就業(yè)與社會上其他就業(yè)主體進行區(qū)別對待,也有“身份歧視”之嫌,與《勞動法》、《就業(yè)促進法》等勞動法律的立法宗旨也是背道而馳的。那么高校在就業(yè)協(xié)議中究竟如何定位?高校在畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議簽訂和履行上的權(quán)利和義務(wù)究竟如何確定?筆者認為,高校應(yīng)退出就業(yè)協(xié)議的主體資格,將現(xiàn)行不合理的“三方協(xié)議”回歸為畢業(yè)生與用人單位之間的雙方協(xié)議,使就業(yè)協(xié)議真正成為“協(xié)議”而不是行政文件。就業(yè)協(xié)議的簽訂、生效、履行和違約等事宜都只能取決于用人單位和畢業(yè)生的主觀意愿,高校不應(yīng)該進行干涉、限制。作為培養(yǎng)單位,高校對于就業(yè)協(xié)議的簽訂和履行只應(yīng)起到建議、指導(dǎo)和督促的作用,并為維護學(xué)生的權(quán)益提供必要的幫助。一些省市已進行了有益的嘗試,如廣東省、天津市和四川省等。上述省市明確規(guī)定,畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書由用人單位和學(xué)生直接簽訂,高校作為培養(yǎng)單位不再作為簽約方,學(xué)生在就業(yè)協(xié)議履行過程中,與用人單位發(fā)生糾紛,高校將不再承擔法律責任。國家有關(guān)部門應(yīng)在總結(jié)成功經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,對現(xiàn)行規(guī)章進行修改,明確規(guī)定高校作為培養(yǎng)單位不再作為就業(yè)協(xié)議的簽約方,也不再承擔相應(yīng)的法律責任。
(二)就業(yè)協(xié)議法律屬性的回歸:高校畢業(yè)生與用人單位之間的合同
主體角色理順后,就業(yè)協(xié)議必須明確其適用的法律法規(guī),才能真正保障其法律效力的實施。由于我國用工單位性質(zhì)的多樣化,存在著國家機關(guān)、事業(yè)單位、國有企業(yè)、民營企業(yè)、外資企業(yè)、民辦非企業(yè)單位、社會團體等不同的用工形式,畢業(yè)生還可以去部隊所屬的單位,而按現(xiàn)行法律的規(guī)定,不足所有的勞動者與用人單位的關(guān)系都歸勞動法律法規(guī)調(diào)整,就算是畢業(yè)生的工作崗位按照就業(yè)協(xié)議實現(xiàn)了,最終的結(jié)果并不一定是簽訂勞動合同,換言之,勞動合同并不是適用全部就業(yè)協(xié)議者!因此,把就業(yè)協(xié)議與勞動合同接軌的想法是不科學(xué)的。
[中圖分類號]D922.52
[文獻標識碼]A
[文章編號]1672―2728(2006)05―0132―03
近年來隨著高等教育的快速發(fā)展,大學(xué)畢業(yè)生每年大量遞增,而在一些高校實行“雙向選擇”和“自主擇業(yè)”過程中,學(xué)生和用人單位違約現(xiàn)象時有發(fā)生,這在社會及學(xué)校都造成了一定的影響。究其原因,主要有兩方面:一方面是當事人法律知識缺乏或法律意識淡??;另一方面是教育行政部門統(tǒng)一制定的“協(xié)議書”不盡完善,還有一些欠缺性和不完整性,與《勞動法》也存在脫節(jié)的問題。因此,大學(xué)畢業(yè)生在就業(yè)中,往往會產(chǎn)生一些糾紛,對于糾紛,用人單位與畢業(yè)生雙方都各有苦衷。那么,通過什么樣的方式來平衡雙方的權(quán)利義務(wù)?用什么方式來預(yù)防糾紛的發(fā)生?筆者以招聘過程中的親身體會談一點關(guān)于大學(xué)生違約現(xiàn)象的法律思考,以達到拋磚引玉的作用。
一、就業(yè)協(xié)議書的概念、性質(zhì)和特征
就業(yè)協(xié)議書是畢業(yè)生和用人單位關(guān)于就業(yè)意向的初步約定,對于雙方的基本條件以及即將簽訂的勞動合同的部分基本內(nèi)容的大體認可,并經(jīng)用人單位的上級主管部門和高校就業(yè)部門同意和簽證,一經(jīng)畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校主管部門簽字蓋章,即具有法律效力,也是將來雙方訂立勞動合同的依據(jù)。從法律意義上說,協(xié)議書若要具有法律效力,它就要具備合同(或契約)的性質(zhì)和特征。因此,就業(yè)協(xié)議書應(yīng)是當事人(畢業(yè)生、用人單位)之間確立勞動關(guān)系(聘用關(guān)系),明確權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。就業(yè)協(xié)議應(yīng)具有以下特征:
1.雙方當事人意思表示必須相一致。協(xié)議是畢業(yè)生和用人單位雙方的民事法律行為,必須雙方當事人意思表示相一致,才能成立。只有一方當事人的意思表示,或者雙方當事人雖都有意思表示,但相互之間意思表示的內(nèi)容不一致,協(xié)議都不能成立。
2.協(xié)議雙方當事人法律地位平等。協(xié)議的雙方當事人,一方是畢業(yè)生,另一方不論是行政機關(guān)、事業(yè)單位還是企業(yè)等,畢業(yè)生和用人單位的法律地位一律平等,雙方?jīng)]有上下和高低之分。
3.協(xié)議應(yīng)具體明確雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)。協(xié)議是雙方當事人為確立一定的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的。因此,不發(fā)生任何法律后果、不涉及當事人之間權(quán)利義務(wù)的協(xié)議是沒有法律意義的。
4.協(xié)議是具有法律效力的行為。協(xié)議既然是雙方當事人依法達成的,就會產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果,因而對雙方當事人都具有法律約束力,同時也得到國家法律的承認與保護。因此,雙方當事人都必須認真、嚴格地履行各自應(yīng)承擔的義務(wù)。
二、大學(xué)生就業(yè)過程中違約的原因分析
大學(xué)生違約的原因有很多,筆者經(jīng)過深入實際的調(diào)查,認為大致有以下一些原因:薪水不理想是大學(xué)生毀約的直接原因之一。雖然很多畢業(yè)生把“發(fā)展空間”列為擇業(yè)的第一選擇,但到了最后,薪資就成了最現(xiàn)實的問題了。尤其是看到周圍同學(xué)拿著比自己多的薪水,在攀比心理作祟下,違約也就變得順理成章了。對于一心想進發(fā)達城市的畢業(yè)生來說,他們當中有很多人是為了解決戶口問題而不斷地違約。其次,因為考研、考博、出國留學(xué)等而違約。第三個原因,筆者認為就是社會背景的差別。“關(guān)系生”、“條子生”等屬于特殊利益集團畢業(yè)生,由某某領(lǐng)導(dǎo)向用人單位打個招呼,因為該領(lǐng)導(dǎo)所在的機關(guān)對用人單位的發(fā)展起著重要的作用,用人單位怎敢不答應(yīng)?于是,該類畢業(yè)生找工作如魚得水。第四,大學(xué)生誠信缺失。高校法制教育雖然取得了一定成績,但現(xiàn)實情況不容樂觀,大學(xué)生對法律的信任度、法紀的遵從感還比較低。隨著高校的擴招,大學(xué)生就業(yè)壓力越來越大,大學(xué)生為了找到一份好工作,跟許多家單位簽約,有的甚至撕毀就業(yè)協(xié)議。這種趨勢長期發(fā)展下去,勢必會影響到大學(xué)生甚至學(xué)校的信譽度。最后,也許是客觀原因,即目前使用的協(xié)議書存在的問題。按照1997年3月24日國家教委頒發(fā)的《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》的要求,各省級教育行政部門都統(tǒng)一制定了在本轄區(qū)內(nèi)使用的格式協(xié)議書。但這樣的協(xié)議書隨著形勢的發(fā)展愈來愈顯示出其存在的問題。筆者認為,統(tǒng)一格式的協(xié)議書主要存在以下幾個問題:
(1)協(xié)議的內(nèi)容過于簡單,基本上沒有涉及雙方當事人的具體權(quán)利和義務(wù)。
(2)沒有違約責任條款。比如:雙方各有哪些權(quán)利和義務(wù)、什么情況屑違約、違約后誰承擔責任、承擔什么樣的責任等等,均沒有規(guī)定,所以容易產(chǎn)生糾紛,而且產(chǎn)生糾紛后也不易解決。
(3)協(xié)議書不具備合同的法律效力。該協(xié)議書只能是一種意向書,不具有合同的法律效力,以致造成當事人違約而另一方無法受到相關(guān)法律保護。如有的單位,特別是有些大型企業(yè)集團(包括私營企業(yè))在供需見面會上與學(xué)生大量地簽訂協(xié)議,從而造成一種轟動效應(yīng),但事后卻設(shè)置種種條件,限制一部分學(xué)生進入;另外,一部分學(xué)生同時和多家單位簽協(xié)議書,最后只能選擇一家。這種問題的出現(xiàn),歸根到底是協(xié)議書不具有合同的法律效力所致。
三、違約造成的后果
大學(xué)生走人社會,首先要碰到的就是《就業(yè)協(xié)議書》的簽訂問題。每年高校就業(yè)指導(dǎo)中心都會接到不少用人單位投訴,明明與學(xué)生簽訂了《就業(yè)協(xié)議書》,可到了正式報到期,才發(fā)現(xiàn)“煮熟的鴨子竟飛了”。筆者在招聘過程中,就遇到過這樣的例子:在2005年上半年的招聘過程中,有很多較優(yōu)秀的應(yīng)屆碩士研究生,當時學(xué)校很看好這批“名校”畢業(yè)的學(xué)生,決定將他們作為重點人才引進,并幫他們解決了戶口落戶的問題??僧攽艨诘纫磺袉栴}落實后,個別研究生卻突然提出毀約。用人單位花了大量的人力、物力、財力,參加人才交流會等,一旦違約,一切工作付之東流,全得另起爐灶,造成工作被動。用人單位往往將畢業(yè)生違約當成是學(xué)校管理不嚴,影響學(xué)校和用人單位的長期合作關(guān)系,由于對學(xué)校懷疑,以后可能不會再到學(xué)校來選畢業(yè)生?,F(xiàn)在買方市場競爭激烈,沒有需求,也就沒有畢業(yè)生的就業(yè)。隨著高校擴招,畢業(yè)生將成倍增加,學(xué)校作為簽字方之一因為極個別人影響到整體的利益和聲譽;對其他畢業(yè)生也有影響,作為一個單位,錄用你就不能錄用其他畢業(yè)生,日后違約,當初想去的畢業(yè)生不一定能補缺,造成信息浪費。高校大學(xué)生應(yīng)是講誠信、講法制的踐行者。因此,大學(xué)生在簽約過程中要做到慎重選擇、認真履約。
四、解決大學(xué)生就業(yè)過程中違約現(xiàn)象的法律對策
(一)對大學(xué)生來說,簽定就業(yè)協(xié)議書應(yīng)注意
的幾個問題
1.認真審查協(xié)議書的內(nèi)容。協(xié)議書的內(nèi)容是整個協(xié)議書的關(guān)鍵部分,畢業(yè)生一定要認真審查。首先審查協(xié)議內(nèi)容是否合法、是否符合國家相關(guān)法律和政策;其次審查和仔細推敲雙方權(quán)利和義務(wù)是否合理;第三要審查清楚除主協(xié)議(即主合同)外是否有附件(即補充協(xié)議),并審查清楚其內(nèi)容。
2.寫清補充協(xié)議內(nèi)容。由于現(xiàn)在使用的格式協(xié)議書內(nèi)容簡單,畢業(yè)生可以和用人單位協(xié)商,就原協(xié)議書中未能體現(xiàn)的具體權(quán)利和義務(wù)用補充協(xié)議形式表達出來。按照《勞動法》《合同法》及相關(guān)法律的規(guī)定,就業(yè)協(xié)議書協(xié)議內(nèi)容至少應(yīng)具備以下條款才能具有法律效力:服務(wù)期;工作崗位;工資報酬;福利待遇;協(xié)議變更和終止條款;違約責任。必須指出,補充協(xié)議書和主協(xié)議書具有同等法律效力。
3.單位主體資格是否合格。協(xié)議雙方的資格是否合格是協(xié)議書是否具有法律效力的前提(這里主要是指用人單位的資格)。用人單位,不管是機關(guān)、事業(yè)單位還是企業(yè)(不包括私營企業(yè)),必須有進入的權(quán)力。如果其本身不具備進入的權(quán)力,則必須經(jīng)其具有進人權(quán)力的上級主管部門批準同意。因此,畢業(yè)生簽約前,一定要先審查用人單位的主體資格。
4.寫明違約責任。違約責任是指協(xié)議當事人因過錯而不履行或不完全履行協(xié)議規(guī)定的義務(wù)應(yīng)承擔的法律責任,它是保證協(xié)議履行的有效手段。鑒于實踐中畢業(yè)生及用人單位違約率有所增加的狀況,協(xié)議書中違約條款就顯得更為重要。因此,在協(xié)議內(nèi)容中,應(yīng)詳細表述當事人雙方的違約情形及違約后應(yīng)負的責任,同時還應(yīng)寫明當事人違約后通過何種方式、途徑來承擔責任。這樣,才能更有利于當事人雙方履行協(xié)議,也有利于以后違約糾紛的解決。
5.審查用人單位及上級主管機關(guān)簽署的具體意見。用人單位及上級主管機關(guān)簽署的意見應(yīng)具體、準確,應(yīng)和協(xié)議書的內(nèi)容相一致。
6.注意與勞動合同的銜接。一般而論,就業(yè)協(xié)議簽訂在前,勞動合同訂立在后。如果畢業(yè)生與用人單位就工資待遇、住房等有事先約定,可在就業(yè)協(xié)議備注條款中予以注明,日后訂立勞動合同時對此內(nèi)容應(yīng)予認可。由于畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議簽訂在先,為避免在日后訂立勞動合同時產(chǎn)生糾紛,應(yīng)盡可能將勞動合同的主要內(nèi)容體現(xiàn)在就業(yè)協(xié)議的約定條款中,并明確表示在今后訂立勞動合同時應(yīng)予確認。否則,雙方日后就勞動合同有關(guān)內(nèi)容達不成一致意見,且事先無約定時,若畢業(yè)生表示不愿意在該單位工作,用人單位可能會反過來要求畢業(yè)生承擔違反就業(yè)協(xié)議的責任,大多數(shù)就業(yè)糾紛就屬于這種情況。因此,畢業(yè)生在就業(yè)過程中應(yīng)就勞動報酬、試用期限、住房、服務(wù)期限等勞動合同中的主要條款與用人單位事先協(xié)商,體現(xiàn)在就業(yè)協(xié)議中,并將協(xié)議結(jié)果以書面形式表達,而不能僅僅只作口頭約定。當前一些用人單位,特別是一些私營企業(yè)、外商投資企業(yè),在招工時把條件講得很好,但不與勞動者簽訂勞動合同,一旦到單位工作后,用人單位卻根本不履行自己的承諾,或者在履行上大打折扣,從而損害畢業(yè)生的合法權(quán)益。因此,如果大學(xué)生還沒有確定到該用人單位,在簽協(xié)議前最好先與用人單位探討違約金的問題,爭取把違約金降到最低。
(二)對用人單位來說簽定就業(yè)協(xié)議書應(yīng)注意的幾個問題
1.避免試用期過長。試用期是用人單位和勞動者為相互考察、了解對方當事人而約定的期限?!秳趧臃ā芬?guī)定了試用期的大原則,即試用期不能超過6個月。用人單位可以借鑒《上海市勞動合同條例》,該規(guī)定明確表示,勞動合同期限不滿六個月的,不得設(shè)試用期;滿六個月不滿一年的,試用期不得超過一個月;滿一年不滿三年的,試用期不得超過三個月;滿三年的,試用期不得超過六個月。另外,勞動合同當事人僅約定試用期的,試用期不成立,該期限即為勞動合同期限。
2.違反協(xié)議或合同的違約金。按照相關(guān)規(guī)定,勞動合同或協(xié)議中可以規(guī)定違約金的數(shù)額,但其是有上限的?,F(xiàn)在規(guī)定的上限是12個月的工資總和。還要注意的是,勞動合同中只規(guī)定單方違約是不公平的,企業(yè)違約同樣要負責任。
中圖分類號:82 文獻標識碼:B 文章編號:1009-9166(2009)017(c)-0131-02
一、畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的概念
就業(yè)協(xié)議書是我國的就業(yè)體制從計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡過程中的一個產(chǎn)物,大學(xué)畢業(yè)生就業(yè)制度經(jīng)歷了完全計劃型就業(yè)階段,計劃為主導(dǎo)、市場為輔階段和以市場為主導(dǎo)、但仍留有計劃經(jīng)濟痕跡的階段。在后一階段,國家提出了高校畢業(yè)生在就業(yè)時要與用人單位“雙向選擇,自主擇業(yè)”,而按照現(xiàn)行慣例,在校生不能馬上簽定勞動合同就離校去工作單位,所以只能簽定就業(yè)協(xié)議書,先建立勞動關(guān)系。于是在從指令分配向雙向選擇轉(zhuǎn)變的過程中教育部門定制了就業(yè)協(xié)議,產(chǎn)生了“介于國家分配和市場尋找之間的就業(yè)協(xié)議”,用以解決畢業(yè)生未到工作單位之前的法律關(guān)系。就業(yè)協(xié)議書還涉及到畢業(yè)生戶籍、檔案的轉(zhuǎn)移的問題。關(guān)于畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的概念,有的學(xué)者認為“《高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》是高校畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校三方簽訂的、明確三方在就業(yè)擇業(yè)過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面協(xié)議,即我們俗稱的‘三方協(xié)議?!蜆I(yè)協(xié)議一般由教育主管部門或各省、市、自治區(qū)就業(yè)主管部門統(tǒng)一制定”。學(xué)者們關(guān)于畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的定義,有以下共同的特點:(1)畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議是“三方協(xié)議”,即畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校。(2)畢業(yè)協(xié)議書是格式合同,畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書是由教育部主管部門或省、自治區(qū)、直轄市就業(yè)主管部門統(tǒng)一制定的,確立當事人權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。
本文對畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書是“三方協(xié)議”,持懷疑的態(tài)度。1997年國家教委制定的《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》第九條高等學(xué)校的主要職責:
1.根據(jù)國就業(yè)方針政策和規(guī)定以及學(xué)校主管部門的工作意見,制定本學(xué)校的工作細則;2.負責本校畢業(yè)生的資格審查工作,及時向主管部門和地方調(diào)配部門報送畢業(yè)生資源情況;3.收集需求信息,開展畢業(yè)生就業(yè)供需見面和雙向選擇活動,負責畢業(yè)生的推薦工作;4.按照主管部門的要求提出畢業(yè)生就業(yè)建議計劃;5.開展畢業(yè)教育和就業(yè)指導(dǎo)工作;6.負責辦理畢業(yè)生的離校手續(xù);7.開展與畢業(yè)生就業(yè)有關(guān)的調(diào)查研究工作;8.完成主管部門交辦的其他工作。其中高校的職責主要是推薦、指導(dǎo),就業(yè)協(xié)議根本不涉及到它的切身權(quán)利和義務(wù)。所以把高校作為畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議的一方當事人,毫無意義?!叭絽f(xié)議”只是一些學(xué)者“一相情愿”罷了。畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書是指由教育部主管部門或省、自治區(qū)、直轄市就業(yè)主管部門統(tǒng)一制定的,確立用人單位和高校畢業(yè)生權(quán)利和義務(wù)的法律文書。
二、畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書和勞動合同書的關(guān)系
學(xué)界中有部分學(xué)者主張畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書不同于勞動合同書,把兩者分離開,主要代表是中國勞動關(guān)系學(xué)院法學(xué)系勞動法教研室張東梅副主任,張主任從五個方面闡述了不同之處:
第一,主體不同。勞動合同主體是勞動者和用人單位,就業(yè)協(xié)議的主體有三方即畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校。第二,內(nèi)容不同。根據(jù)《勞動法》的相關(guān)規(guī)定,勞動合同有應(yīng)具備條件。而就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容只是表明雙方自愿達成的乙方到甲方工作的意思表示。第三,兩者依據(jù)不同。勞動合同的依據(jù)是1995年頒布實施的《中華人民共和國勞動法》,而就業(yè)協(xié)議的依據(jù)是1989年3月2日教育部頒布的《高等學(xué)校畢業(yè)生分配制度改革方案》和1997年國家教委制定的《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》,屬于部頒規(guī)章。第四,簽訂階段不同。就業(yè)協(xié)議簽訂于學(xué)生畢業(yè)前,而勞動合同簽訂于學(xué)生畢業(yè)到用人單位報到后。第五,產(chǎn)生糾紛的法律適用不同。勞動者和用人單位因為勞動合同的簽訂、履行產(chǎn)生糾紛屬于典型的勞動爭議,適用勞動法及其相關(guān)的配套法規(guī)。而學(xué)生和用人單位因為就業(yè)協(xié)議產(chǎn)生糾紛,只能適用民法及教育部和地方政府的部門規(guī)章。
本文認為,關(guān)于第一點,把學(xué)校視為一方當事人是不合理的,在前面已經(jīng)進行了詳細的論述。關(guān)于第二點說就業(yè)協(xié)議書與勞動合同書的內(nèi)容不同?!秳趧臃ā肥窃趪业母深A(yù)的情況下,保護勞動者的合法權(quán)益,具有傾斜性。所以說規(guī)定勞動合同時,盡量的詳細從而壓縮用人單位的自由裁量的空間。就業(yè)協(xié)議書是從效率的角度出發(fā),用人單位和高校畢業(yè)生簽定的,確立權(quán)利和義務(wù)的法律文書。兩者不可能內(nèi)容上完全相同。第三點的兩者的依據(jù)不同,有很大的爭議。張主任只是提出了國家的基本法律與部門規(guī)章的區(qū)別而已,其實勞動合同書和就業(yè)協(xié)議書都受《勞動法》的調(diào)整。第四點,關(guān)于簽定時間的不一樣。當然就業(yè)協(xié)議書在前,到了用人單位工作時,再簽定勞動合同書。本文認為兩者是異曲同工,都是為了維護勞動者的合法權(quán)益。如果僅僅依據(jù)簽定時間的不一致而否定兩者的一致性,有點太過牽強。第五點產(chǎn)生糾紛的法律適用不同,違反勞動合同就是屬于勞動爭議,而違反就業(yè)協(xié)議就不是勞動爭議。本文認為不應(yīng)把勞動爭議狹義的理解,勞動爭議不僅產(chǎn)生于勞動過程中,也產(chǎn)生勞動協(xié)議書中。用人單位和高校畢業(yè)生在就業(yè)協(xié)議書中的權(quán)利和義務(wù)糾紛也應(yīng)是勞動爭議的一種??傮w來說,勞動合同與就業(yè)協(xié)議書具有一致性。
還有一部分學(xué)者主張,大學(xué)生就業(yè)協(xié)議書不是勞動合同,違反大學(xué)生就業(yè)協(xié)議書就是違反先合同義務(wù)。本文認為,此種觀點首先否定了大學(xué)生就業(yè)協(xié)議書是一種合同。因為先合同義務(wù)是在合同的訂立過程中的,也就是說合同還沒有成立?!逗贤ā芬?guī)定的合同,是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。首先大學(xué)生就業(yè)協(xié)議書中,用人單位和勞動者在法律地位上是平等的,是以設(shè)立兩者間的權(quán)利義務(wù)為目的的。所說,否認大學(xué)生就業(yè)協(xié)議書是合同的說法,是一個偽命題。
三、就業(yè)協(xié)議書是一種特殊的勞動合同
畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書有其一定的特殊性,如高校畢業(yè)生作為特殊的勞動者與用人單位簽定的,確定雙方權(quán)利、義務(wù)的法律文書;就業(yè)協(xié)議書是由教育部主管部門或省、市、自治區(qū)的就業(yè)主管部門統(tǒng)一制定的;還有在簽定時間上的特殊性。但是這些特殊性并沒有否定畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書是勞動合同。
第一,從保護勞動者的合法權(quán)益的角度來看,應(yīng)該把就業(yè)協(xié)議書作為勞動合同書。高校畢業(yè)在面對用人單位處于弱勢的地位,所以只能通過傾斜法來平衡這種強弱的差距?!吨腥A人民共和國勞動合同法》第1條規(guī)定:“為了完善勞動合同制度,明確勞動合同雙方當事人的權(quán)利和義務(wù),保護勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,制定本法?!逼渲锌梢钥闯鰟趧雍贤ǖ牧⒎ㄗ谥加斜Wo弱者之意。在實際生活中,勞動者合法權(quán)益屢屢受到侵犯是不爭的事實,用人單位任意延長工作時間,加班加點侵犯職工的休息權(quán),任意克扣工資、拖欠工資成為屢見不鮮的案件,每年都有數(shù)億元的拖欠和克扣工資事件。全國大常委會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國勞動法》實施情況的報告中提出,據(jù)2005年4月的抽樣調(diào)查顯示,12.7%的職工工資低于當?shù)刈畹凸べY標準,在2004年全國勞動保障監(jiān)察部門查處的各類案件中,克扣和拖欠工資占41%
第二,勞動合同法是保護勞動者的最有力的手段,如果不把就業(yè)協(xié)議書視為勞動合同法的保護對象,顯然是把高校畢業(yè)生排除在保護范圍之外,不符合立法精神。勞動合同法在保護勞動者方面有特別的規(guī)定:《勞動合同法》第38條規(guī)定:未按照合同約定提供勞動保護或勞動條件、未及時足額支付勞動報酬的、未依法為勞動者繳納社會保險費的、用人單位違反法律的規(guī)定損害勞動者權(quán)益的,勞動者可以解除勞動合同。如以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強迫勞動、違章指揮、強令冒險作業(yè)危及人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,而且不需事先告知用人單位。第82條指出:“用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當向勞動者每月支付兩倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付兩倍的工資?!?/p>
第三,畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議符合勞動合同的定義?!秳趧臃ā返?6條中定義勞動合同是“勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議”。而畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生與企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)或個人為確立勞動關(guān)系,于一定或不定期限內(nèi)為招聘單位提供服務(wù),招聘單位給付報酬所訂立的契約,是規(guī)定雙方當事人有關(guān)勞動的權(quán)利和義務(wù),分享勞動關(guān)系的依據(jù)。協(xié)議中,招聘方為雇主,通常稱用人單位。畢業(yè)生與用人單位作為平等法律地位的當事人,在充分協(xié)商、表達主觀愿望的情況下為確定勞動關(guān)系而建立權(quán)利與義務(wù)關(guān)系,訂立就業(yè)協(xié)議,意思表示真實一致。所以,不論名稱上叫作聘用合同、雇傭契約還是就業(yè)協(xié)議,作為確立勞動關(guān)系的法律文書,本質(zhì)上就是一種勞動合同。
第四,現(xiàn)在國家促進高校畢業(yè)生就業(yè)的環(huán)境下,把就業(yè)協(xié)議書視為勞動合同書也是重要措施。2009年預(yù)計高校畢業(yè)生達到600多萬人,可見高校畢業(yè)生的就業(yè)問題已是國家首要解決的。其中高校畢業(yè)生的就業(yè)環(huán)境是很重要的,不能很好的維護畢業(yè)生的合法權(quán)益,是與國家的政策相違背的。
作者單位:重慶大學(xué)
參考文獻:
第二條工作機構(gòu)和職能
(一)區(qū)聯(lián)合人民調(diào)解委員會(簡稱“聯(lián)調(diào)委”)
聯(lián)調(diào)委設(shè)在區(qū)人民調(diào)解工作指導(dǎo)中心,工作機構(gòu)由本區(qū)的綜治辦、公安分局、檢察院、法院、司法局、工商分局、房地局、民政局、教育局、衛(wèi)生局、勞動和社會保障局、辦、總工會、婦聯(lián)、團委等單位的相關(guān)職能部門負責人和各街道(鎮(zhèn))、行業(yè)調(diào)委會負責人組成,聯(lián)調(diào)委主任由區(qū)司法局分管人民調(diào)解工作的副局長擔任,副主任由區(qū)法院民事審判第一庭庭長和區(qū)司法局基層科科長擔任。
職責:
1、受理并調(diào)解民事糾紛當事人申請人民調(diào)解和區(qū)法院委托人民調(diào)解的民事糾紛;
2、協(xié)助區(qū)人民調(diào)解指導(dǎo)中心對人民調(diào)解員的培訓(xùn)工作;
3、協(xié)調(diào)糾紛涉及的職能部門進行或參加人民調(diào)解工作;
4、負責聯(lián)調(diào)委人民調(diào)解的工作制度的制訂、修改和實施;
5、召開聯(lián)調(diào)委工作會議;
6、配合區(qū)司法局對在聯(lián)調(diào)委工作的人民調(diào)解員和文職人員的管理工作。
(二)人民調(diào)解工作室(簡稱“工作室”)
人民調(diào)解工作室是聯(lián)調(diào)委下設(shè)的工作機構(gòu),設(shè)在區(qū)法院,由若干名人民調(diào)解員和文職人員組成,對外以聯(lián)調(diào)委名義調(diào)解民事糾紛,其業(yè)務(wù)由區(qū)法院和區(qū)司法局共同指導(dǎo)。如工作需要,其他調(diào)解組織的人民調(diào)解員或法律服務(wù)志愿者等社會人士也可以承擔部分工作室工作。工作室主任由區(qū)司法局基層科科長擔任,副主任由工作室的專職人民調(diào)解員擔任。
職責:
1、調(diào)解糾紛當事人申請或區(qū)法院委托的民事糾紛;
2、承擔委托人民調(diào)解的咨詢工作;
3、制作人民調(diào)解協(xié)議書;
4、協(xié)助對基層人民調(diào)解員的業(yè)務(wù)培訓(xùn);
5、及時向區(qū)法院和區(qū)司法局提供人民調(diào)解的各類統(tǒng)計報表、分析報告和信息簡報等資料;
6、對人民調(diào)解工作提出建議;
7、負責對已受理的人民調(diào)解民事糾紛的轉(zhuǎn)委托或協(xié)助調(diào)解工作。
(三)人民調(diào)解業(yè)務(wù)指導(dǎo)工作組(簡稱“指導(dǎo)組”)
區(qū)法院人民調(diào)解指導(dǎo)工作組是聯(lián)調(diào)委下設(shè)的對內(nèi)工作機構(gòu),有二名以上法官等人員組成。指導(dǎo)組組長由區(qū)法院審判業(yè)務(wù)庭庭長擔任。
職責:
1、對工作室業(yè)務(wù)進行指導(dǎo);
2、負責法院相關(guān)審判業(yè)務(wù)庭與工作室的工作銜接和協(xié)調(diào);
3、及時提供指導(dǎo)人民調(diào)解業(yè)務(wù)工作的統(tǒng)計分析等資料;
4、對人民調(diào)解工作提出建議。
(四)其它調(diào)解組織
承擔委托人民調(diào)解工作的街道(鎮(zhèn))人民調(diào)解委員會應(yīng)當設(shè)置配備專職人民調(diào)解員的人民調(diào)解工作室,調(diào)解員人數(shù)一般在二人以上。主任由街道(鎮(zhèn))人民調(diào)解委員會負責人兼任,因工作需要,可以設(shè)副主任一名,由人民調(diào)解工作室的專職人民調(diào)解員擔任。
職責:
1、調(diào)解聯(lián)調(diào)委轉(zhuǎn)委托人民調(diào)解的糾紛;
2、承擔糾紛當事人申請人民調(diào)解的民事糾紛調(diào)解工作;
3、根據(jù)聯(lián)調(diào)委的建議,參加區(qū)法院人民調(diào)解工作室部分民事糾紛的人民調(diào)解工作;
4、向聯(lián)調(diào)委提供委托人民調(diào)解工作統(tǒng)計分析;
5、指導(dǎo)基層人民調(diào)解員的調(diào)解工作。
第三條委托人民調(diào)解的民事糾紛范圍
按照“若干意見”第3條的規(guī)定,下列民事糾紛屬委托人民調(diào)解范圍:
(一)離婚糾紛;
(二)追索撫育費、扶養(yǎng)費、贍養(yǎng)費糾紛;
(三)繼承、撫養(yǎng)、收養(yǎng)案件;
(四)相鄰糾紛;
(五)買賣、民間借貸、借用等一般合同糾紛;
(六)損害賠償糾紛;
(七)拖欠水、電、煤費、物業(yè)費案件;
(八)其他適合委托人民調(diào)解組織進行調(diào)解的案件。
第四條受理
(一)條件:
1、有明確的被申請人;
2、有具體的民事權(quán)利(訴訟)請求;
3、有糾紛事實;
4、申請人民調(diào)解的民事糾紛必須是本細則第三條規(guī)定的受理范圍。
(二)方式
區(qū)法院在糾紛受理前(簡稱訴前)、糾紛受理后開庭審理前(簡稱審前)以及審理過程中(簡稱審中),均可進行委托調(diào)解。并按照“若干意見”的規(guī)定,可以將當事人提訟或準備訴訟的民事糾紛委托或引導(dǎo)到聯(lián)調(diào)委進行人民調(diào)解。
1、當事人申請
民事糾紛當事人向聯(lián)調(diào)委申請人民調(diào)解,可以書面申請,也可以口頭申請。口頭申請的,應(yīng)做好記錄。
2、人民法院委托
委托人民調(diào)解,均通過書面方式進行。
(三)程序
聯(lián)調(diào)委接到申請或委托后,分別不同情況開展受理工作:
1、訴前
區(qū)人民法院對上述八類民事糾紛的當事人在向法院咨詢或遞交訴狀時,應(yīng)告知當事人有關(guān)民事糾紛委托人民調(diào)解的有關(guān)規(guī)定,并征求當事人是否接受人民調(diào)解的意見或引導(dǎo)糾紛當事人申請人民調(diào)解。
當事人接受人民調(diào)解的,區(qū)人民法院應(yīng)當及時引導(dǎo)當事人到聯(lián)調(diào)委申請人民調(diào)解并辦理相關(guān)手續(xù)。
聯(lián)調(diào)委在接到人民調(diào)解申請后,應(yīng)做好以下工作:
(1)核對人民調(diào)解需用的有關(guān)材料是否齊全。
(2)指導(dǎo)當事人填寫人民調(diào)解申請書;
(3)符合糾紛受理條件的,應(yīng)當場予以受理登記。
2、審前和審中
區(qū)法院對已經(jīng)受理的上述八類民事糾紛,認為更適合人民調(diào)解方式解決的,在征得雙方當事人同意后,將糾紛委托聯(lián)調(diào)委進行人民調(diào)解,并及時辦理委托手續(xù)。
工作室在接到委托人民調(diào)解的事項后,應(yīng)做好以下工作:
(1)核對人民調(diào)解需用的有關(guān)材料是否齊全;
(2)符合糾紛受理條件的,應(yīng)及時予以受理登記。
第五條調(diào)解
民事糾紛的人民調(diào)解工作,一般可由一名人民調(diào)解員獨任調(diào)解,較復(fù)雜、疑難的糾紛,可由2名以上人民調(diào)解員共同調(diào)解,或在指導(dǎo)組指導(dǎo)下進行調(diào)解工作。
糾紛登記受理后,即進入人民調(diào)解程序,并分別不同情況開展人民調(diào)解工作:
(一)訴前人民調(diào)解
1、核對有關(guān)材料(包括委托人民調(diào)解征求意見書、申請書)是否齊全;
2、向?qū)Ψ疆斒氯苏髑笕嗣裾{(diào)解糾紛的意見;
3、向糾紛雙方當事人發(fā)放“人民調(diào)解通知書”。
(二)審前和審中人民調(diào)解
1、核對有關(guān)材料(包括委托人民調(diào)解征求意見書、申請書)是否齊全;
2、向糾紛雙方當事人發(fā)放“人民調(diào)解通知書”。
(三)調(diào)解文書制作
經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的,應(yīng)當制作人民調(diào)解協(xié)議書。人民調(diào)解協(xié)議書的格式參照司法部規(guī)范樣式,人民調(diào)解協(xié)議書應(yīng)當由當事人和調(diào)解員簽字,并加蓋聯(lián)調(diào)委印章。
當事人要求出具人民法院民事調(diào)解書的,應(yīng)分別不同情況及時處理:
1、對訴前人民調(diào)解的,區(qū)法院應(yīng)及時審查立案,并出具民事調(diào)解書;
2、對審前和審中委托人民調(diào)解的,區(qū)法院應(yīng)及時依法審查,并出具民事調(diào)解書。
經(jīng)人民調(diào)解達成協(xié)議而不制作人民調(diào)解協(xié)議書的情形是:
1、即時履行,當事人要求不制作人民調(diào)解協(xié)議書的;
2、離婚案件,經(jīng)調(diào)解雙方當事人和好的;
3、其他不需要制作人民調(diào)解協(xié)議書的情形。
對于不需要制作人民調(diào)解協(xié)議書的民事糾紛,受委托的人民調(diào)解組織應(yīng)做好調(diào)解筆錄以及相應(yīng)的文字記載。
(四)調(diào)解不成
經(jīng)人民調(diào)解未達成協(xié)議的,由人民調(diào)解員應(yīng)當制作調(diào)解終結(jié)書,并連同相關(guān)材料退還法院,由法院審查立案和繼續(xù)審理;如果是當事人申請人民調(diào)解的,聯(lián)調(diào)委應(yīng)當將相關(guān)材料退還申請人。調(diào)解不成包含下列情形:
1、當事人明確拒絕繼續(xù)調(diào)解的;
2、經(jīng)調(diào)解多方努力,確實無法促成當事人和解的;
3、在規(guī)定期限內(nèi)不能調(diào)解結(jié)案的。
(五)調(diào)解反悔
調(diào)解期間,遇當事人反悔而拒絕人民調(diào)解的,聯(lián)調(diào)委應(yīng)視糾紛不同受理情況進行相應(yīng)處理:
1、對因糾紛當事人申請人民調(diào)解的,聯(lián)調(diào)委應(yīng)當將相關(guān)材料退還申請人,并告知其可依法繼續(xù)訴訟;
2、對由區(qū)法院在訴前委托人民調(diào)解的,聯(lián)調(diào)委應(yīng)當將相關(guān)材料連同回復(fù)函,在二個工作日內(nèi)退還區(qū)人民法院,由區(qū)法院依法審查立案;
3、對民事糾紛由區(qū)人民法院立案后(即審前和審中階段)委托的,聯(lián)調(diào)委應(yīng)向糾紛雙方當事人發(fā)放調(diào)解不成通知書,并將相關(guān)材料連同回復(fù)函,退還區(qū)法院,由區(qū)法院依法繼續(xù)審理。
第六條回訪
民事糾紛經(jīng)人民調(diào)解解決后,聯(lián)調(diào)委可以采取適當方式進行回訪:
1、電話回訪;
2、委托回訪,即委托糾紛當事人所在地人民調(diào)解委員會進行回訪;
3、實地回訪,即對比較典型或復(fù)雜、重大的糾紛調(diào)解成功后,上門進行跟蹤回訪。
第七條期限
(一)訴前人民調(diào)解
訴前申請或委托人民調(diào)解的民事糾紛,一般在申請當日進行審查并決定是否登記受理,最遲不超過二個工作日。進入調(diào)解程序后的二個工作日內(nèi),開展調(diào)解工作。受理后的調(diào)解糾紛工作,一般在15日內(nèi)完成,最遲不應(yīng)超過30日。
(二)審前和審中委托人民調(diào)解
立案后委托人民調(diào)解的民事糾紛,一般在收到委托的當日進行審查并決定是否登記受理,最遲不超過二個工作日,并在進入人民調(diào)解程序后的二個工作日內(nèi),開展調(diào)解工作。調(diào)解工作,應(yīng)在15日內(nèi)完成。對在15日內(nèi)不能完成人民調(diào)解的,經(jīng)當事人申請并征得法院同意的,或征求當事人及法院意見后獲同意的,調(diào)解期限可適當延長,但延長期限不得超過15日。
委托人民調(diào)解期限自征求當事人意見并獲同意或當事人申請人民調(diào)解之日起算。
(三)回復(fù)
對調(diào)解結(jié)果,“聯(lián)調(diào)委”一般在調(diào)解結(jié)束后二個工作日內(nèi)向法院反饋,糾紛當事人有特殊要求的,應(yīng)在調(diào)解結(jié)束后,立即反饋。材料同步退回。
(四)回訪
甲方:
乙方: 性別: 部門及崗位: 通信地址:
因甲方承包經(jīng)營合同到期,根據(jù)甲、乙雙方簽訂的《勞動合同》,和我國有關(guān)法律的規(guī)定,提前三十日與乙方協(xié)商,簽訂本協(xié)議,共同遵守本協(xié)議所列條款。
一、經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商,定于______年______月______日起雙方解除于_____年_____月______日簽訂的勞動合同,雙方終止勞動合同關(guān)系。
二、經(jīng)雙方核對,乙方在甲方的工作年限為 年_____個月,合同解除前十二個月的月平均收入為人民幣________元(大寫___________元)。
三、根據(jù)國家相關(guān)法律規(guī)定及雙方協(xié)商,甲方同意支付給乙方 個月的月平均收入作為補償,共計人民幣________元(大寫 元)。
四、乙方應(yīng)按照甲方相關(guān)規(guī)定辦理離職手續(xù),相關(guān)離職手續(xù)辦理完畢,甲方將于_________日內(nèi)將上述款項結(jié)算支付給乙方。
五、甲、乙雙方在協(xié)議簽訂后,即終止勞動合同關(guān)系,并確保無任何勞動經(jīng)濟糾紛,雙方應(yīng)嚴格遵守約定條款,任何一方不得違約。
六、本協(xié)議一式二份,甲、乙雙方各執(zhí)一份,本協(xié)議自雙方簽字或蓋章后生效。
甲 方:__________________ 乙 方:__________________ _______月______日 _______月______日
最新解除勞動合同協(xié)議書范文二
甲方:
乙方:
甲、乙雙方根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》有關(guān)規(guī)定,雙方在遵循平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則下,經(jīng)協(xié)商同意解除雙方的勞動合同,并達成如下協(xié)議:
一、 甲乙雙方于 年 月 日解除勞動合同。
二、 甲方支付乙方 年 月 日至 年 月 日的工資,共計 元。
三、 甲方給予乙方相當于乙方 個月工資的經(jīng)濟補償,共計 元。
四、甲方根據(jù)公司年薪制薪酬支付方式支付乙方2014年剩余薪酬,共計 元。
五、甲方根據(jù)企業(yè)承擔比例以現(xiàn)金形式補發(fā)乙方2014年6月至2015年6月社會保險,共計 元。
六、乙方應(yīng)于 年 月 日前辦理相關(guān)的離職交接手續(xù),及與甲方辦理勞動合同解除手續(xù)。
七、甲方應(yīng)于 年 月 日前向乙方支付本協(xié)議約定的全部款項。
八、甲乙雙方解除勞動合同后,乙方不得做任何有損甲方形象或利益的行為。
九、甲乙雙方解除勞動合同后,甲方不得以任何方式對乙方進行詆毀、誹謗、惡意中傷、及任何有損乙方形象或利益的行為。
十、本協(xié)議是解決雙方勞動爭議的所有安排和規(guī)定,雙方不再存在其他任何勞動爭議;乙方不再因為原勞動合同的履行、解除,向甲方要求支付其他任何費用、補償或賠償。
十一、上述協(xié)議符合法律法規(guī)規(guī)定,自雙方簽署之日起成立并生效。本協(xié)議書一式兩份,雙方各執(zhí)一份。
甲方簽字確認: 乙方簽字確認:
年 月 日 年 月 日
最新解除勞動合同協(xié)議書范文三
甲方:(企業(yè)全稱):上海海特克太陽能電力成套設(shè)備有限公司 乙方:(個人姓名):
根據(jù)《勞動合同法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,經(jīng)甲乙雙方當事人共同協(xié)商一致,就雙方解除勞動(關(guān)系)之相關(guān)事宜達成以下協(xié)議:
1. 雙方同意于年月日起解除之前簽訂的勞動合同(關(guān)系)。
2. 乙方已于本協(xié)議書簽署前完成了同甲方的工作交換.
3. 甲方一次性支付給乙方年月工資元。經(jīng)濟補償金償于當月日記入工資帳號內(nèi),截止本協(xié)議書簽署日,雙方之間不存在任何糾紛及未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)。
4.本協(xié)議一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份。
二、構(gòu)建符合我國國情的訴訟外糾紛調(diào)解機制之必要性
1、建立、完善調(diào)解體系解決糾紛的需要。調(diào)解作為化解社會糾紛的基本手段,有狹義與廣義之分,狹義上的調(diào)解,即訴訟調(diào)解,是與審判相并行的一種民事審判機制,是訴訟中調(diào)解,屬于狹義的司法調(diào)解。廣義上的調(diào)解,除了狹義訴訟調(diào)解外,還包括所有訴訟外糾紛調(diào)解手段,如人民調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解等。作為解決社會矛盾、糾紛的基本手段之一的調(diào)解,是以消除當事人之間的對立與對抗為目的,能及時、徹底地治療和補救被糾紛破壞的社會關(guān)系,是重要的社會管理手段與工具。
2、銜接、互補訴訟內(nèi)調(diào)解方式的需要。訴訟外調(diào)解作為與訴訟內(nèi)調(diào)解相對的概念,二者在調(diào)解主體、調(diào)解性質(zhì)、調(diào)解協(xié)議書的法律效力等方面均有較大不同。訴訟外調(diào)解的調(diào)解主體是除審判人員以外的第三人,而訴訟中調(diào)解的主體為法院或?qū)徟腥藛T;訴訟外調(diào)解無須融于和受限于訴訟審判中,具有自身獨立性,調(diào)解的內(nèi)容主要依賴當事人的自覺履行,調(diào)解協(xié)議書的效力較弱,不履行調(diào)解協(xié)議內(nèi)容的,可以通過法院調(diào)解或裁判,而訴訟中調(diào)解是以審判權(quán)為基礎(chǔ)的調(diào)解,是司法機關(guān)對雙方矛盾糾紛進行裁決前最后一次謀求雙方達成一致的審判活動,是在法院或法官的主持和參與下進行的,調(diào)解協(xié)議書經(jīng)雙方簽字送達后即具有法律強制執(zhí)行力,除非調(diào)解內(nèi)容違法或違背當事人的真實意志。
3、構(gòu)建多元化糾紛解決機制,實現(xiàn)社會和諧的需要。調(diào)解將講法與說理相結(jié)合,最大限度地體現(xiàn)了當事人的處分權(quán),有利于徹底化解社會糾紛,在維護社會穩(wěn)定,實現(xiàn)社會和諧的過程中發(fā)揮著重要作用。近年來,受一些觀念的影響,行政調(diào)解、人民調(diào)解、仲裁調(diào)解等訴訟外糾紛調(diào)解機制的功能受到了很大的制約,大量糾紛涌入法院,不僅增加了法院負擔,也使矛盾難以迅速地化解,增加了社會不安定因素。
三、構(gòu)建我國的訴訟外糾紛調(diào)解機制
借鑒國外的非訴訟糾紛解決機制的成功做法,結(jié)合我國的調(diào)解經(jīng)驗與國情,筆者以為,構(gòu)建我國的訴訟外糾紛調(diào)解機制,應(yīng)圍繞調(diào)解體系網(wǎng)絡(luò)、具體的制度運作等方面,從以下四個層次入手。
(一)法院附設(shè)調(diào)解
1、法院附設(shè)調(diào)解與法院訴訟調(diào)解的區(qū)別。法院附設(shè)調(diào)解不同于我國目前正大力鼓勵的訴訟中調(diào)解。雖然兩者都體現(xiàn)了法官審判權(quán)和當事人處分權(quán)的相互作用,都是為了盡量平衡解決當事人糾紛,防止訴訟過于遲延,避免訴訟費用過于高昂,獲得審判的法律效果和社會效果雙贏等目的,但是,二者在性質(zhì)和程序結(jié)構(gòu)特征上存在較大的差別:訴訟中調(diào)解是以法院名義代表國家正式行使居中裁斷的審判權(quán);依法設(shè)立的法院附設(shè)調(diào)解本質(zhì)上屬于一種授權(quán)性的,受當事人處分權(quán)和法院審判權(quán)雙重制約的訴訟外程序。
2、法院附設(shè)調(diào)解的具體制度建構(gòu)。法院附設(shè)調(diào)解是適合我國國情的一種重要的訴訟外糾紛解決機制,建議可以先選擇在幾個區(qū)縣人民法院推行以人民調(diào)解員、律師、人民陪審員、退休法官等為調(diào)解人或公斷人的審前調(diào)解試點,然后再逐步推廣。
(二)行政附設(shè)調(diào)解
1、行政附設(shè)調(diào)解概述。行政附設(shè)調(diào)解是由國家行政機關(guān)或準行政機關(guān)所附設(shè),包括行政申訴、行政調(diào)解、行政裁決、勞動爭議調(diào)解、等。行政附設(shè)調(diào)解也應(yīng)同法院附設(shè)調(diào)解和民間調(diào)解一樣,均應(yīng)在查明事實、分清是非、明確責任的基礎(chǔ)上,說服當事人互諒互讓,依照法律、法規(guī)及有關(guān)政策的規(guī)定,讓雙方當事人自愿達成協(xié)議解決爭端。因此,合法和自愿是調(diào)解必須遵守的原則。但筆者認為,為構(gòu)建行政附設(shè)調(diào)解制度,交通事故損害賠償糾紛、醫(yī)療事故糾紛、拆遷裁決等有待進一步完善。
2、行政附設(shè)調(diào)解的程序啟動與效力。為了充分發(fā)揮行政附設(shè)調(diào)解的重要功能和積極作用,應(yīng)當對行政附設(shè)調(diào)解的程序啟動和效力問題作出明確的法律規(guī)定:一是行政調(diào)解的啟動方式。根據(jù)是否依申請可分為依申請的行政調(diào)解和依職權(quán)的行政調(diào)解。依申請的行政調(diào)解,指法律沒有規(guī)定必須經(jīng)過行政調(diào)解,而是只規(guī)定糾紛當事人可以依法向行政機關(guān)申請調(diào)解。
(三)民間調(diào)解
筆者把法院、行政機關(guān)以外的組織或個人所主持自治性的調(diào)解統(tǒng)稱為民間調(diào)解。民間調(diào)解類型多、內(nèi)容廣,為了更充分的發(fā)揮當事人的主觀能動性,法律不能管得太多太死。我們只能從宏觀上構(gòu)建一個法治框架:可以按照行政區(qū)劃設(shè)置相應(yīng)的調(diào)解機構(gòu)為當事人提供免費調(diào)解(當然,也可以收取必要的管理費用);建立由國家和政府按比例負責的資金制度(也可吸收社會資金);由調(diào)解法對調(diào)解人的資格和培訓(xùn)進行規(guī)定??梢越梃b它國的經(jīng)驗對受案范圍進行規(guī)范,為了充分體現(xiàn)對當事人選擇權(quán)自決權(quán)的尊重,法律可以規(guī)定,當事人是否到調(diào)解中心完全自愿。對于調(diào)解書的法律效力,可分兩種情況規(guī)定:在調(diào)解中心調(diào)解的,具有強制執(zhí)行效力;未在調(diào)解中心調(diào)解的視情況而定,若當事人進行了公證,則具有強制執(zhí)行力,除非當事人有相反證據(jù)證明該公證違法或者內(nèi)容不真實。如果沒有進行公證,則不具有強制執(zhí)行力。
(四)調(diào)解—仲裁
調(diào)解—仲裁是糾紛當事人基于對金錢或時間的考慮,通過簽定協(xié)議達成合意,規(guī)定一旦調(diào)解無法就所爭議事項達成和解協(xié)議時,可以賦予調(diào)解人轉(zhuǎn)向仲裁人角色的權(quán)力,并據(jù)此作出一個具有拘束力的裁定,是將仲裁和調(diào)解、和解相結(jié)合的一種全新糾紛解決機制。仲裁和和解、調(diào)解是不同的糾紛解決方法,但是,“目前,世界上存在一種正在擴展著的文化,它贊成仲裁與調(diào)解相結(jié)合。這一文化長期以來存在于東方,現(xiàn)在正在以這樣或那樣的方向向西方和世界其他地區(qū)擴展。
仲裁與調(diào)解相結(jié)合作為解決糾紛的一種特別方式,與單獨的調(diào)解具有根本的區(qū)別。在仲裁與調(diào)解相結(jié)合時,主持調(diào)解的調(diào)解員就是同一案件仲裁庭的仲裁員;同時,將仲裁方式和調(diào)解方式實行有機結(jié)合,即調(diào)解成功,則仲裁庭可以依據(jù)和解協(xié)議作出裁決書結(jié)案;調(diào)解不成,則仲裁庭可以恢復(fù)仲裁程序繼續(xù)進行仲裁審理。調(diào)解并非仲裁的必經(jīng)程序,不能帶有任何強制性。調(diào)解—仲裁糾紛解決模式將調(diào)解與仲裁相結(jié)合,充分發(fā)揮各自的優(yōu)點,能促使糾紛得以更快更經(jīng)濟地解決。隨著社會的發(fā)展,這種結(jié)合顯示出越來越強大的生命力。
關(guān)鍵詞:高校畢業(yè)生 就業(yè)協(xié)議 勞動合同
在我國當前的就業(yè)體制下,高校畢業(yè)生在就業(yè)時要與用人單位簽訂《普通高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》(以下簡稱就業(yè)協(xié)議)。近些年來,就業(yè)協(xié)議制度受到了很大的沖擊,再加上協(xié)議書本身存在著這樣那樣的缺陷,其應(yīng)用情況越來越不理想,甚至逐漸成為畢業(yè)生擇業(yè)、就業(yè)過程中的障礙。一些畢業(yè)生法律法規(guī)知識欠缺,往往會忽略就業(yè)協(xié)議和勞動合同之間的區(qū)別,致使一些用人單位以 “已有就業(yè)協(xié)議”為由,不愿或拖延簽訂勞動合同,最終使畢業(yè)生的合法權(quán)益受到損害。
一、就業(yè)協(xié)議書與勞動合同的關(guān)系
就業(yè)協(xié)議,又叫三方協(xié)議。它是明確畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校三方在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利和義務(wù)的書面表現(xiàn)形式。勞動合同是勞動者與用工單位之間確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。就業(yè)協(xié)議與勞動合同都是用人單位錄用畢業(yè)生時所訂立的書面協(xié)議,但兩者分處兩個相互聯(lián)系的不同階段,表現(xiàn)在:
1.畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生在校時,由學(xué)校參與見證的,與用人單位協(xié)商簽訂的,是編制畢業(yè)生就業(yè)計劃方案和畢業(yè)生派遣的依據(jù),勞動合同是畢業(yè)生與用人單位明確勞動關(guān)系中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議,學(xué)校不是勞動合同的主體,也不是勞動合同的見證方,勞動合同是上崗畢業(yè)生從事何種崗位、享受何種待遇等權(quán)利和義務(wù)的依據(jù)。
2.畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容主要是畢業(yè)生如實介紹自身情況,并表示愿意到用人單位就業(yè)、用人單位表示愿意接收畢業(yè)生,學(xué)校同意推薦畢業(yè)生并列入就業(yè)計劃進行派遣。勞動合同的內(nèi)容涉及勞動報酬、勞動保護、工作內(nèi)容、勞動紀律等方方面面,更為具體,勞動權(quán)利義務(wù)更為明確。
3.一般來說就業(yè)協(xié)議簽訂在前,勞動合同訂立在后,如果畢業(yè)生與用人單位就工資待遇、住房等有事先約定,亦可在就業(yè)協(xié)議備注條款中予以注明,日后訂立勞動合同對此內(nèi)容應(yīng)予認可。
4.就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生和用人單位關(guān)于將來就業(yè)意向的初步約定,對于雙方的基本條件以及即將簽訂勞動合同的部分基本內(nèi)容大體認可,并經(jīng)用人單位的上級主管部門和高校就業(yè)部門同意和見證,一經(jīng)畢業(yè)生、用人單位、高校、用人單位主管部門簽字蓋章,即具有一定的法律效應(yīng),是編制畢業(yè)生的就業(yè)計劃和將來可能發(fā)生違約情況時的判斷依據(jù)。
二、現(xiàn)行就業(yè)制度存在的問題
(一)學(xué)校在就業(yè)協(xié)議中的主體地位尷尬。就業(yè)協(xié)議的主體是畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校?!镀胀ǜ叩葘W(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》規(guī)定未經(jīng)學(xué)校同意,畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效。而根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》等的相關(guān)規(guī)定,就業(yè)是勞動者和用人單位的自主、自愿行為,在符合法律規(guī)定的前提下,其他任何個人和單位都不應(yīng)該進行干涉、限制。就業(yè)協(xié)議本身應(yīng)該是用人單位和畢業(yè)生之間權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議,與高校本身并沒有直接的利害關(guān)系,所以高校以一個監(jiān)管者的身份出現(xiàn)既與公民擁有勞動權(quán)的憲法權(quán)利相沖突,也與高校教書育人,培養(yǎng)自由精神的目的背道而馳。
(二)高校為自身利益,濫用就業(yè)協(xié)議。就業(yè)協(xié)議是統(tǒng)計學(xué)校就業(yè)率的依據(jù)。國內(nèi)很多高校均以簽署就業(yè)協(xié)議為畢業(yè)的前提條件,甚至有的高校以扣押畢業(yè)證等相“威脅”。大量注水的就業(yè)率出現(xiàn),“被就業(yè)”現(xiàn)象出現(xiàn),國家無法真正掌握大學(xué)畢業(yè)生就業(yè)的真實情況。
20XX年7月31日21時10分許,肇事方駕駛“云A666G7”號轎車停放在柏果金雷賓館B樓西南面的坡上,在無人駕駛的情況下滑行與受害方敖晶停放在金雷賓館B樓旁邊的“云D777KA”相撞,造成敖晶的“云D777KA”轎車損壞。
事故發(fā)生后,經(jīng)盤縣交通警察大隊進行現(xiàn)場勘察,于20XX年7月31日以“第520222820XX00279號”《道路交通事故認定書》作出認定:“桂俊勇承擔此次事故的全部責任”,“敖晶無責任”。
現(xiàn)經(jīng)柏果鎮(zhèn)綜合治理辦公室主持雙方調(diào)解,雙方就相關(guān)賠償問題,自愿達成本協(xié)議:
一、車輛修理及費用負擔:
由肇事方桂俊勇在本協(xié)議簽訂后兩日內(nèi)負責將敖晶受損害的車輛送到有資質(zhì)的轎車修理廠家進行修復(fù)。修復(fù)車輛所產(chǎn)生的全部費用由桂俊勇負擔。
二、車輛修復(fù)期限:
肇事方桂俊勇應(yīng)當在20XX年8月16日前將前述車輛修復(fù)后完好地交付給受損害方敖晶。其修復(fù)標準以“4S店”確定為準。雙方確定本車修理廠家為《柏果萬通修理廠》。車輛修復(fù)后,由肇事方及時通知受損害方在《萬通修理廠》進行現(xiàn)場驗收,并交付受損方敖晶。
三、車輛受損貶值補償金
肇事方除前述負責修復(fù)車輛外,另一次性補償給車輛受損害方敖晶人民幣叁萬伍仟陸佰元(¥35600.00),作為因新車受損貶值的補償。此款在本協(xié)議簽訂時當場給付,給付后由受損方敖晶出具收款收條。
四、違約責任:
雙方必須誠信守約,按照約定履行義務(wù),否則承擔另一方所造成損失的200%損失賠償責任。
五、其他約定:
本協(xié)議簽訂后,雙方各自自覺履行約定,不得互相糾纏。否則承擔所產(chǎn)生的不利后果責任。
五、本協(xié)議一式三份,雙方各持一份,調(diào)解主持單位存檔一份,并自簽字署名之日起生效。
協(xié)議雙方(簽章): 肇事方擔保人:
簽訂日期:
工傷調(diào)解協(xié)議書
甲方:貴州農(nóng)熠農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司
乙方: 黃成枝 身份證號:52020219570XX44727 乙方兒子:張保家 身份證號:5202021983XX188913 乙方兒媳:唐艷 身份證號:5225301988XX013348
乙方于2013年5月3日,在甲方大棚上班時,因工作失誤,造成右大腿受傷,導(dǎo)致“ 右側(cè)股骨下段骨折”。雙方均認可該次事故為工傷。為了解決雙方的勞動糾紛,雙方經(jīng)友好協(xié)商,達成協(xié)議如下:
一、甲方一次性支付給乙方工傷待遇賠償金陸萬貳仟(¥62000.00)元,于二〇一三年七月十九日打入乙方貴州農(nóng)村信用社賬戶622893 0001 00160636 1。該賠償金包括:①乙方因工傷停工留薪期待遇薪金、②生活護理費用、③住院伙食補助費、④一次性傷殘補助金、⑤一次性工傷醫(yī)療補助金、⑥傷殘就業(yè)補助金、⑦營養(yǎng)費、⑧繼續(xù)醫(yī)療費用、⑨其他因本次事故應(yīng)當支付的費用。
二、在支付上述費用后,甲方不再承擔其他賠償責任。乙方亦不得以其他任何理由或情形,要求甲方承擔任何賠償責任。
三、自即日起起,乙方自愿解除與甲方的勞動關(guān)系。
四、乙方住院期間向甲方暫借貳萬伍仟元(¥25000.00)元(出院時退回8666.71元),用于住院治療期間發(fā)生的醫(yī)療費用,該費用由甲方承擔。其他醫(yī)療費用已在本協(xié)議第一條中的賠償金中作出補償。
五、如有:①甲方不按照本協(xié)議第一條約定支付賠償金、②乙方不遵照本協(xié)議第二條履行之情形出現(xiàn),視為違約,由違約方向?qū)Ψ街Ц哆`約金 3000元。
六、本協(xié)議是雙方真實意思的表示,雙方均認可沒有欺詐、脅迫、引誘或趁人之危等不誠實信用之情形。
七、本協(xié)議自雙方簽字、滑石鄉(xiāng)調(diào)解委員會、巖腳村村民調(diào)解委員會蓋章后生效
八、本協(xié)議一式四份,雙方各持一份、滑石鄉(xiāng)調(diào)解委員會、巖腳村村民調(diào)解委員會各持一份。
甲 方: (簽 名) 乙方: (簽 名)
滑石鄉(xiāng)調(diào)解委員會: (蓋 章) (簽 名)
巖腳村村民調(diào)解委員會: (蓋 章) (簽 名)
簽訂日期: 年 月 日
合同爭議調(diào)解協(xié)議書
申請人名稱:樂山市金源紡織有限責任公司 法定代表人:袁金平 委托人:李泉
被申請人名稱:樂山市恒嘉紡織有限責任公司 法定代表人:江長清 委托人:黃偉 爭議的主要事實:
申請方與被請方于20XX年9月10日簽訂棉紗購銷合同,總價款30萬元。雙方各存封樣。申請方按封樣組織生產(chǎn),被請方按封樣驗收。20XX年10月,申請方發(fā)送到被訴方的棉紗經(jīng)被申請方驗貨后,以其中價值1千元的產(chǎn)品含有化纖成份,顏色不符,要求退貨。申請方認為,產(chǎn)品與封樣相符,不同意退貨。為此,雙方發(fā)生爭執(zhí)。協(xié)商不成,樂山市金源紡織有限責任公司向我局提出調(diào)解申請。 調(diào)解結(jié)果:
經(jīng)查明:此產(chǎn)品與雙方封存的樣品相符,應(yīng)視為合同約定的質(zhì)量。經(jīng)本局主持調(diào)解,雙方共同協(xié)商,達成協(xié)議如下:
一、申請方所發(fā)棉紗中除含有紅顏色部分價值1千元的貨品應(yīng)退回申請方外,其余貨品由被申請方收購。
二、20XX年9月10日雙方所訂購銷合同,自本協(xié)議成立之日起終止。
三、被申請方所欠申請方貨款二十九萬九千元于20XX年11月底前付清。
四、其他無爭議。
本調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。
申請方人: 被申請方人: 調(diào)解員署名:
20XX年10月19日
人民調(diào)解協(xié)議書
編 號:(20XX)都新民調(diào)第 號
當事人 :姓名 卞留兵 性別 男 民族 漢 年齡 35職業(yè)或職務(wù) 居民 聯(lián)系方式 單位或住址 鹽都新區(qū)福裕小區(qū)
姓名 卞留才 性別 男 民族 漢 年齡 32 職業(yè)或職務(wù) 居民 聯(lián)系方式 單位或住址 鹽都新區(qū)福裕小區(qū)
糾紛簡要情況:卞留才與卞留兵兩人合伙做生意,當時兩人商議好各出資100000元,開一間小的休閑茶餐廳,在籌資的過程中,卞留才因?qū)嵙Σ粔?,自己只能拿?0000元,另50000元向徐榮漢暫借,由卞留兵做擔保,借款時限為一年。今年初到了要還錢的時候了,徐榮漢拿著借條找到卞留才,但對方托說沒錢還,徐榮漢于是找到擔保人卞留兵,卞留兵認為這錢是卞留才欠的,與他無關(guān),因此拒絕還款。兩人發(fā)生矛盾。
經(jīng)調(diào)解,自愿達成如下協(xié)議:
1、20000元欠款分五期償還,最后一期結(jié)清利息;
2、王軍與賭博惡習(xí)徹底劃清界限。
履行方式、時限
本協(xié)議一式 叁 份,當事人、人民調(diào)解委員會各持一份。 當事人(簽名蓋章或按指印) 人民調(diào)解員(簽名) 當事人(簽名蓋章或按指印) 記錄人(簽名)
(人民調(diào)解委員會印章) 20XX年 2 月 22 日
醫(yī)療糾紛調(diào)解協(xié)議書
醫(yī)療機構(gòu)名稱:_____ 醫(yī)療機構(gòu)法定人:__________
調(diào)解機構(gòu):__________
患者的姓名 __________年齡__________性別 __________籍貫__________ 住址_____ 職業(yè) __________ 協(xié)議地點:____________________
患者__________于 __________年_____月_____日因__________在醫(yī)方處住院(門診)_____科治療,其間,醫(yī)患雙方因患者醫(yī)療問題發(fā)生醫(yī)療行為爭議。經(jīng)醫(yī)患雙方行為主體同意,醫(yī)患雙方均愿通過協(xié)商解決該醫(yī)療行為爭議;本著當事雙方自愿、平等、公平、合法、真實和誠實信用的原則,根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》及相關(guān)法律法規(guī),經(jīng)充分協(xié)商,現(xiàn)達成如下協(xié)議,由醫(yī)患雙方共同遵照執(zhí)行。
第一條:醫(yī)患雙方對自主協(xié)商解決該醫(yī)療爭議不持異議。
第二條:醫(yī)院同意向患方實行一次性經(jīng)濟補償:__________ (¥_____元 )
第三條:醫(yī)方同意于本協(xié)議生效后_____日內(nèi)向患方一次性支付本協(xié)議第二條規(guī)定的款項。
第四條:在醫(yī)方依照本協(xié)議約定支付全部款項后,醫(yī)患雙方因患者醫(yī)療問題引起的所有爭議即告終結(jié),患方不得再以任何理由和任何方式向醫(yī)方主張權(quán)利,否則患方應(yīng)無條件返還醫(yī)方已支付的全部款項,且不得以本協(xié)議作為其主張權(quán)利的依據(jù)。
第五條: 本協(xié)議一式三份,醫(yī)患雙方各執(zhí)一份,另一份由醫(yī)方交主管部門備案,協(xié)議自雙方代表人簽字后,醫(yī)方蓋上公章、患方蓋上指印之日起生效。
調(diào)解機構(gòu)(代表人署名):
醫(yī)方代表人簽字:_____
醫(yī)方法定代表人(簽章):
患方簽字:
簽注日期: 年 月 日
勞動糾紛調(diào)解協(xié)議書
甲方:
乙方: 身份證號:
茲就甲方與乙方有關(guān)勞動合同等勞動糾紛事宜,經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商一致,達成如下協(xié)議,以期共同遵守。
一、對于未能及時簽訂勞動合同的事宜,甲方已經(jīng)充分理解到自己的做法確實存在一定問題,并給乙方造成了不良影響,甲方對此向乙方表示歉意。
二、因校區(qū)搬遷,用工崗位進行調(diào)整,因此從_____年_____月起甲方不再繼續(xù)聘用乙方,并與乙方解除勞動關(guān)系。
三、補償辦法
1、考慮到乙方在甲方工作期間的實際情況,甲方經(jīng)研究決定向乙方按在甲方工作的實際年限,每滿一年支付乙方最近一個月的工資的標準(六個月以上的按一年計算;不滿六個月的支付半個月的工資),一次性向乙方支付經(jīng)濟補償金。
乙方于 _____年_____月進入甲方工作,工作年限為_____年_____月,最近一月工資額為_____ 元整。因此,甲方向乙方一次性支付經(jīng)濟補償金人民幣_____元(大寫:______ 整)。
甲方支付乙方之補償費用,已經(jīng)充分考慮了乙方的實際情況,并本著以人為本的原則,充分體現(xiàn)甲方對乙方的人文關(guān)懷,而做出的一次性補償。
2、其他:___________________________________
四、本協(xié)議書簽訂后,乙方須在三日內(nèi)向勞動監(jiān)察部門對雙方的勞動爭議提出撤回投訴,并向甲方提供撤回投訴申請的相應(yīng)證明文書,甲方在收到乙方提供的該文書后于五個工作日內(nèi)支付一次性補償費用。
五、甲方將以現(xiàn)金形式支付乙方一次性補償費用,乙方或者其人簽收領(lǐng)取該款項后即視為甲方已經(jīng)履行完畢支付義務(wù)。
六、乙方承諾自本協(xié)議履行完畢后,甲乙雙方之間不再存在任何其他未了糾紛,乙方承諾不得再以任何理由向甲方主張任何其他民事權(quán)利。
七、甲乙雙方約定,雙方均應(yīng)積極履行完畢本協(xié)議第二、三、四條約定的事項,甲方應(yīng)按約定向乙方或者經(jīng)其特別授權(quán)的人交付上述約定款項,乙方(或者特別授權(quán)人)收到后應(yīng)簽署收款憑據(jù)。如果甲方不按照約定履行付款義務(wù),應(yīng)該承擔相應(yīng)的違約責任。
八、本協(xié)議自雙方人簽字之日起生效。
二是抓好人民調(diào)解規(guī)范化建設(shè)。重點抓好鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道)、村(居)人民調(diào)解組織規(guī)范化建設(shè),調(diào)委會做到有調(diào)解室、有規(guī)范的標識、有印章、有調(diào)解徽章、有臺賬制度、有調(diào)解隊伍等“六有”。調(diào)解工作做到調(diào)解案件的受理、登記、協(xié)議書制作、文書歸檔、司法確認和案卷歸檔登記等“六規(guī)范”。調(diào)解案卷做到口頭案件登記造冊,簡易案件有調(diào)解協(xié)議書,復(fù)雜案件一案一卷,形成案宗,及時歸檔。加強法律服務(wù)精準扶貧,開展轄區(qū)內(nèi)貧困村的調(diào)委會規(guī)范化建設(shè)。
三是抓好人民調(diào)解員隊伍培訓(xùn)工作。組織轄區(qū)內(nèi)各級調(diào)解員培訓(xùn),重點加強轄區(qū)貧困村調(diào)解員的培訓(xùn)工作,做好培訓(xùn)記錄、效果反饋、信息報送等工作,提高調(diào)解員的工作能力和水平。
一是積極策應(yīng)做好精準扶貧工作。組織轄區(qū)內(nèi)司法所積極策應(yīng)“六大精準扶貧”內(nèi)容,做好法律宣傳、法律維權(quán)、法律援助、法律培訓(xùn)、糾紛調(diào)解等法律服務(wù)。做到貧困戶申請法律服務(wù)時,能直接辦理的,直接辦理;需要其他部門辦理的,指導(dǎo)貧困戶進行辦理。并要求各司法所建立健全貧困戶申請法律服務(wù)臺賬。
二是加強司法所規(guī)范化建設(shè)。摸清組織機構(gòu)、管理體制、人員編制和工作場所等情況,研究加強司法所規(guī)范化建設(shè)的意見措施,有針對性地解決問題。
一是強化基層法律服務(wù)管理。加強對基層法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)監(jiān)督和管理。在2016年5月之前組織完成了全區(qū)基層法律服務(wù)年檢注冊工作。